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互毆防衛(wèi),在雙方互相的對打中,先動手的一方一般屬于侵害方,后動手的一方屬于防衛(wèi)方。但是,后動手一方的反擊行為,在具有事先斗毆意圖的情況下可以否定其行為的防衛(wèi)性。如果是即時的反擊行為,則可以認(rèn)定其行為具有防衛(wèi)性。
在互毆的情況下,不問誰是誰非,先認(rèn)定你們同時動手,如果能明確一方先動手的情況下,可以認(rèn)定這一方有過失,在民事賠償上可以要求其多承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。但公安不會因為誰先動的手就對另一方認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi),因為另一方還有一個逃跑的避險方法,如果當(dāng)事人沒有使用,而是直接動手,那么就認(rèn)定為這是互毆。
這是法律的灰色地帶,對此,很多辯護人在為犯罪嫌疑人進(jìn)行辯護的時間都強調(diào)這個先動手的過錯責(zé)任。但法院只以附帶民事訴訟時會考慮一下,對于刑事部分,根本不予理睬,對于明確由一方故意挑起事端的情況下,是否在刑事判決時給予一個法定從輕情節(jié)的立法。
假想防衛(wèi)是指行為人由于主觀認(rèn)識上的錯誤,誤認(rèn)為有不法侵害的存在,實施防衛(wèi)行為結(jié)果造成損害的行為。對于假想防衛(wèi),應(yīng)當(dāng)根據(jù)認(rèn)識錯誤的原理予以處理,有過失的以過失論,無過失的以意外事件論。
(1)不法侵害行為的實際不存在。所謂假想防衛(wèi),顧名思義,就是假設(shè)的想象的防衛(wèi)而非真正的防衛(wèi)。
(2)行為人主觀上存在防衛(wèi)意圖。這是假想防衛(wèi)在主觀上的必備條件。這種防衛(wèi)的意圖來源于行為人主觀上判斷錯誤,如果行為人明知不法侵害并不存在,也就不會產(chǎn)生防衛(wèi)意圖,假想防衛(wèi)當(dāng)然也就不會發(fā)生。
(3)行為人的“防衛(wèi)”行為給無辜者造成了損害,這是假想防衛(wèi)成立的結(jié)果條件。由于行為人誤將他人行為視為不法侵害行為,因而作出錯誤的防衛(wèi)反擊,進(jìn)而導(dǎo)致不應(yīng)有的危害后果的產(chǎn)生。假想防衛(wèi)行為才具有法律意義上的社會危害性,行為人并因此承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
特別防衛(wèi),又稱為“特殊正當(dāng)防衛(wèi)”、“無過當(dāng)防衛(wèi)”、“無限防衛(wèi)”。是指公民在某些特定的情況下所實施的正當(dāng)防衛(wèi)行為,沒有必要的限度的限制,對其防衛(wèi)行為的任何后果均不負(fù)刑事責(zé)任的情形。我國刑法第20條第3款規(guī)定:“對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其它嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任?!?
根據(jù)我國刑法第20條第3款規(guī)定,成立特別防衛(wèi),需具備以下條件:
1、特別防衛(wèi)首先應(yīng)具備成立正當(dāng)防衛(wèi)的起因、時間、對象、主觀這四個基本條件。
2、特別防衛(wèi)還必須具備特定的對象條件,既只有對嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪進(jìn)行防衛(wèi)時,才成立特別防衛(wèi);而對于一般違法行為的暴力行為、非暴力犯罪、輕微暴力犯罪、一般暴力犯罪進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)時,不適用特別防衛(wèi)。
常見的防衛(wèi)誤區(qū)有
1、架斗毆中,任何一方對他人實施的暴力侵害行為。兩人及多人打架斗毆,一方先動手,后動手的一方實施的所謂反擊他人侵害行為的行為,不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。
2、對假想中的不法侵害實施的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。不法侵害必須是在客觀上確實存在,而不是主觀想象的或者推測的。
3、對尚未開始不法侵害行為的行為人實施的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。
4、對自動停止,或者已經(jīng)實施終了的不法侵害的行為人實施的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。
5、不是針對正在進(jìn)行的不法侵害者本人,而是無關(guān)的第三者的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。
6、不法侵害者已被制伏,或者已經(jīng)喪失繼續(xù)侵害能力時的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。
7、防衛(wèi)挑撥式的所謂“正當(dāng)防衛(wèi)”行為。即為了侵害對方,故意挑逗他人向自己進(jìn)攻,然后借口正當(dāng)防衛(wèi)加害對方。
我國刑法通說理論認(rèn)為,假象防衛(wèi)是指客觀上并無不法侵害,但行為人誤認(rèn)為存在不法侵害,因而進(jìn)行所謂防衛(wèi)的情形。假想防衛(wèi)不是正當(dāng)防衛(wèi)。想防衛(wèi)應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任:
1、行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到?jīng)]有不法侵害而沒有預(yù)見,造成危害結(jié)果,應(yīng)負(fù)過失犯罪的刑事責(zé)任;
2、行為人由于不能預(yù)見的原因引起了防衛(wèi)行為,而在防衛(wèi)過程中從使用的工具、打擊的部位、造成的后果顯屬不當(dāng),叫“假想防衛(wèi)過當(dāng)”,行為人應(yīng)當(dāng)對過當(dāng)?shù)慕Y(jié)果負(fù)責(zé),可以比照防衛(wèi)過當(dāng)來處理。責(zé)任比第一種輕一點;
3、主觀條件的限制,行為人不可能預(yù)見到,所采取的手段方法也無不當(dāng)之處,應(yīng)屬于“意外事件”;
4、行為人既是假想防衛(wèi),也是提前防衛(wèi),主觀過錯應(yīng)屬“故意”。
只有在嚴(yán)重危及人身安全即防衛(wèi)人為保護人身安全進(jìn)行防衛(wèi)時,才能成立特別防衛(wèi)。對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,可進(jìn)行特別防衛(wèi)。
根據(jù)我國刑法第20條第3款規(guī)定,成立特別防衛(wèi),需具備以下條件:
1、特別防衛(wèi)首先應(yīng)具備成立正當(dāng)防衛(wèi)的起因、時間、對象、主觀這四個基本條件。
2、特別防衛(wèi)還必須具備特定的對象條件,既只有對嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪進(jìn)行防衛(wèi)時,才成立特別防衛(wèi);而對于一般違法行為的暴力行為、非暴力犯罪、輕微暴力犯罪、一般暴力犯罪進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)時,不適用特別防衛(wèi)。
3、實施特別防衛(wèi)應(yīng)注意,在任何情況下都不允許在時間上不當(dāng)。即使是遇到嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,也不允許在不法侵害結(jié)束后繼續(xù)打擊不法侵害人。