關(guān)于《治安管理處罰法》16-20條的釋義

第十六條【數(shù)過(guò)并罰的原則】

有兩種以上違反治安管理行為的，分別決定，合并執(zhí)行。行政拘留處罰合并執(zhí)行的，最長(zhǎng)不超過(guò)二十日。

【條文釋義】

本條規(guī)定的決定，是指公安機(jī)關(guān)依法就違反治安管理行為人違反治安管理的實(shí)體性問題，作出是否給予治安管理處罰及給予何種治安管理處罰的決定。執(zhí)行，是指公安機(jī)關(guān)依照法定程序，按照已經(jīng)發(fā)生法律效力的決定的內(nèi)容和要求予以具體實(shí)施的行為。對(duì)一個(gè)人有兩種以上違反治安管理行為的，實(shí)行“分別決定、合并執(zhí)行”的原則。分別決定，是指對(duì)于一個(gè)違反治安管理行為人有兩種或者兩種以上違反治安管理行為的，就其每一個(gè)違反治安管理行為分別依法進(jìn)行決定，確定對(duì)每一個(gè)違反治安管理行為應(yīng)當(dāng)給予的治安管理處罰。合并執(zhí)行，是指將分別決定的治安管理處罰合并起來(lái)，并將同一種處罰的數(shù)額和期限相加在一起，最后決定給予哪些處罰及給予多重的處罰。例如，張三毆打李四后，又盜竊王五的自行車，情節(jié)都比較嚴(yán)重。公安機(jī)關(guān)對(duì)張三的處罰方法應(yīng)當(dāng)是：首先，對(duì)張三毆打他人的行為和盜竊的行為分別作出決定，如對(duì)毆打他人行為決定行政拘留7日并處罰款300元，對(duì)盜竊行為決定行政拘留7日并處罰款300元。其次，將兩次行政拘留的期限相加在一起，合并執(zhí)行行政拘留14日;將兩次罰款的數(shù)額相加在一起，合并執(zhí)行罰款600元。也就是說(shuō)，公安機(jī)關(guān)在決定后，要對(duì)被處罰人執(zhí)行罰款600元、行政拘留14 日的處罰。

本條實(shí)質(zhì)上規(guī)定了數(shù)過(guò)并罰的原則。數(shù)過(guò)并罰是治安管理處罰的裁量制度，指公安機(jī)關(guān)對(duì)同一行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)違反治安管理行為分別決定后，按照法定的并罰原則，決定其執(zhí)行的治安管理處罰的制度。根據(jù)本法的規(guī)定，數(shù)過(guò)并罰具有以下兩個(gè)特征：一是必須一行為人實(shí)施數(shù)個(gè)違反治安管理行為。這是適用數(shù)過(guò)并罰原則的前提條件。數(shù)個(gè)違反治安管理行為，既可以是行為人單獨(dú)實(shí)施的，也可以是行為人伙同他人共同實(shí)施的。二是公安機(jī)關(guān)必須在對(duì)數(shù)個(gè)違反治安管理行為分別決定的基礎(chǔ)上，依照法定的并罰原則，決定執(zhí)行的治安管理處罰。這是數(shù)過(guò)并罰的程序規(guī)則和實(shí)際操作準(zhǔn)則。實(shí)行數(shù)過(guò)并罰的結(jié)果，是對(duì)數(shù)個(gè)違反治安管理行為產(chǎn)生一個(gè)決定結(jié)果、制作一份《治安管理處罰決定書》，而不是幾個(gè)相互獨(dú)立的決定結(jié)果、制作幾份《治安管理處罰決定書》。

本條所確定的數(shù)過(guò)并罰的原則，即對(duì)一人所實(shí)施的數(shù)個(gè)違反治安管理行為合并處罰應(yīng)當(dāng)依據(jù)的規(guī)則，也就是以并科原則為主，以限制加重原則為補(bǔ)充的折中原則。并科原則，又稱相加原則、累加原則或者合并原則等，是指將一人所實(shí)施的數(shù)個(gè)違反治安管理行為分別決定的處罰絕對(duì)相加、合并執(zhí)行的合并處罰原則。該原則主要適用于罰款處罰。限制加重原則，又稱限制并科原則，是指以一人所實(shí)施的數(shù)個(gè)違反治安管理行為中應(yīng)當(dāng)決定的最重的處罰為基礎(chǔ)，再在一定限度之內(nèi)對(duì)其予以加重作為執(zhí)行處罰的合并處罰原則。該原則只適用于行政拘留處罰。根據(jù)本條的規(guī)定，合并處罰原則的具體適用范圍和基本適用規(guī)則如下：(l)決定的數(shù)個(gè)處罰為罰款的，采用并科原則，將罰款數(shù)額累加，決定執(zhí)行的罰款數(shù)額。(2)決定的數(shù)個(gè)處罰為行政拘留的，采用限制加重原則，將拘留期限累加，決定執(zhí)行的拘留期限，但最長(zhǎng)不超過(guò) 20日。(3)決定的數(shù)個(gè)處罰對(duì)個(gè)人為一個(gè)警告、罰款、行政拘留、限期出境或者驅(qū)逐出境的，對(duì)單位為一個(gè)警告、罰款、吊銷許可證的，按照采用并科原則的精神，決定執(zhí)行的處罰，即對(duì)個(gè)人可以同時(shí)決定執(zhí)行一個(gè)警告、罰款、行政拘留和限期出境或者驅(qū)逐出境的，對(duì)單位可以同時(shí)決定一個(gè)警告、罰款和吊銷許可證。但是，決定的數(shù)個(gè)處罰對(duì)個(gè)人為兩個(gè)或者兩個(gè)以上警告、限期出境或驅(qū)逐出境，對(duì)單位為兩個(gè)或者兩個(gè)以上警告或吊銷許可證的，不適用“合并執(zhí)行”的原則，而只能各執(zhí)行一個(gè)處罰，如不能將兩次警告處罰合并為一次嚴(yán)重警告或者合并改為罰款、行政拘留。

【案例】未執(zhí)行的拘留，是否與現(xiàn)在決定的拘留處罰合并執(zhí)行?

甲于2005年8月5日因偷竊處拘留15天，因甲吞刀片拘留所不收未執(zhí)行。2005年12月16日甲又因偷竊處拘留15日，又因吞刀片未執(zhí)新行。2006年 12月13日甲尾隨二女子準(zhǔn)備盜竊時(shí)被守候的警察抓獲。對(duì)此次作案未遂行為未處罰。問：一、對(duì)甲如何執(zhí)行原拘留?是15日?30日?20日?二、拘留履行日期變更文書如何制作?三、對(duì)甲報(bào)勞教，要撤銷何處罰決定?

回復(fù)內(nèi)容 1、對(duì)于前兩次拘留處罰，應(yīng)當(dāng)合并執(zhí)行。《治安管理處罰法》第十六條所以規(guī)定行政拘留合并執(zhí)行最長(zhǎng)不超過(guò)二十日，是因?yàn)樾姓辛糇鳛橄拗迫松碜杂傻男姓幜P，一次連續(xù)執(zhí)行時(shí)間不宜過(guò)長(zhǎng)，所以本案合并執(zhí)行也應(yīng)比照《治安管理處罰法》第十六條的規(guī)定，行政拘留合并執(zhí)行最長(zhǎng)不超過(guò)二十日;對(duì)于本案中的甲，應(yīng)當(dāng)在其身體狀況允許執(zhí)行時(shí)及時(shí)執(zhí)行，不影響到再次作案才想到執(zhí)行;2、拘留執(zhí)行日期變更沒有統(tǒng)一的法律文書。執(zhí)行時(shí)應(yīng)將兩次拘留處罰的決定書副本送拘留所，并附上相關(guān)合并執(zhí)行起止時(shí)間的通知文書;3、按照《公安機(jī)關(guān)辦理勞動(dòng)教養(yǎng)案件規(guī)定》第九條第一款第三項(xiàng)，因盜竊被行政處罰執(zhí)行期滿三年內(nèi)又實(shí)施該項(xiàng)所列違法行為的，應(yīng)當(dāng)依法決定勞動(dòng)教養(yǎng)。本案甲兩次拘留處罰都未執(zhí)行，故不符合勞教條件。如果執(zhí)行期滿三年內(nèi)該甲再違法，可直接決定勞動(dòng)教養(yǎng)，不需要撤銷以前的行政處罰決定。

【案例】幾個(gè)處罰決定總?cè)諗?shù)未超過(guò)20天，合并執(zhí)行拘留時(shí)間可否在該總?cè)諗?shù)以下?

同一人，違反二種以上行為，對(duì)每種行為處十日行政拘留，可否只不執(zhí)行二十日，只執(zhí)行十五日。

回復(fù)內(nèi)容 依據(jù)《治安管理處罰法》第十六條規(guī)定，有兩種以上違反治安管理處罰行為的，分別決定，合并執(zhí)行。行政拘留處罰合并執(zhí)行的，最長(zhǎng)不超過(guò)二十日。法律只規(guī)定最長(zhǎng)不超過(guò)20日，沒有規(guī)定達(dá)到或者超過(guò)20日的最少執(zhí)行20日。因此，可以在幾個(gè)決定的總?cè)諗?shù)以下，單個(gè)決定的最高日數(shù)以上，酌情決定執(zhí)行的日數(shù)，但最長(zhǎng)不超過(guò)二十日。

【案例】因?yàn)榭陀^原因不能夠同時(shí)決定，如何操作?

我單位現(xiàn)辦理一起賣淫嫖娼案，嫌疑人甲某涉嫌嫖娼，我們?cè)诠ぷ髦杏职l(fā)現(xiàn)甲某攜帶的提包里有少量毒品，但是由于我單位距離市局很遠(yuǎn)，毒品鑒定需2天后做出。因?yàn)榭陀^原因不能夠同時(shí)決定，如何操作?

是否可以先對(duì)甲某以嫖娼?jīng)Q定行政拘留15日，然后再依非法持有毒品決定行政拘留5日?我們認(rèn)為這樣作有些不符合分別裁決，合并執(zhí)行的原則。請(qǐng)回答!謝謝

回復(fù)內(nèi)容 可以，關(guān)鍵是合并執(zhí)行不要超過(guò)20天。

【案例】分別決定、合并執(zhí)行如何操作?

兩種以上的行為裁決書可否分別裁決15日,而后拘留通知書是寫兩張15日的,還是合寫一張20日的.

回復(fù)內(nèi)容 可分別裁決15日,而后拘留決定書寫一張合并執(zhí)行,但合并執(zhí)行期限最長(zhǎng)不超過(guò)20日.

【案例】分別決定合并執(zhí)行一例

近日,辦理一案件.“2006年7月18日褚某在X市為蔣某等7人提供麻將牌兩副、籌碼肆拾捌個(gè)用于賭博。褚并與蔣某、馮某、張某3人以叁佰圓“進(jìn)園子”的方式，用麻將牌進(jìn)行賭博時(shí)被查獲。”請(qǐng)問在對(duì)褚建花處罰時(shí)，辦案民警對(duì)褚建花的賭博行為、為賭博提供條件分別裁決合并執(zhí)行具體如何操作?我局裁決：給予褚建花行政拘留拾日并處罰款叁仟伍佰圓人民幣、收繳賭資叁佰圓及麻將牌兩副和籌碼肆拾捌個(gè)的處罰是否妥當(dāng)!

回復(fù)內(nèi)容 你沒有講清褚建華為另四人賭博提供賭具和籌碼是否以經(jīng)營(yíng)利為目的。以營(yíng)利為目的為賭博提供條件的方可給予處罰。分別決定合并執(zhí)行可用一份審批表同時(shí)審批，制作一份處罰決定書。處罰決定書應(yīng)分別寫明對(duì)每種違法行為的處罰內(nèi)容，并寫明合并執(zhí)行的拘留日數(shù)和罰款數(shù)額等。

第十七條【共同違反治安管理的處罰】

共同違反治安管理的，根據(jù)違反治安管理行為人在違反治安管理行為中所起的作用，分別處罰。

教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的，按照其教唆、脅迫、誘騙的行為處罰。

【條文釋義】

本條分為兩款。第一款是關(guān)于共同違反治安管理的一般處罰原則的規(guī)定;第二款是關(guān)于教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的如何處罰的規(guī)定。

(l) 關(guān)于共同違反治安管理的一般處罰原則。共同違反治安管理，是違反治安管理的一種形態(tài)，是相對(duì)于單個(gè)人違反治安管理而言的。共同違反治安管理，是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上行為人的行為指向同一違反治安管理行為，并相互聯(lián)系，相互配合，形成一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的違反治安管理活動(dòng)整體。每個(gè)人的行為，都是違反治安管理有機(jī)體的一部分。在發(fā)生危害結(jié)果的情況下，每個(gè)人的行為都與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。按照本法的規(guī)定，構(gòu)成共同違反治安管理行為，必須同時(shí)具備以下三個(gè)條件：

第一，從主體上看，必須是兩個(gè)或者兩個(gè)以上具有責(zé)任能力的人實(shí)施的。如果違反治安管理行為是由一個(gè)人實(shí)施的，無(wú)論是實(shí)施一次還是多次，都不構(gòu)成共同違反治安管理行為;如果違反治安管理行為是由兩個(gè)或者兩個(gè)以上的人實(shí)施的，但其中只有一個(gè)人具有責(zé)任能力，其他人是沒有責(zé)任能力的不滿14周歲的未成年人或者精神病人，也不能構(gòu)成共同違反治安管理行為。

第二，在客觀方面，必須是兩個(gè)或者兩個(gè)以上行為人共同實(shí)施了違反治安管理行為。盡管每個(gè)人在違反治安管理活動(dòng)中所處的地位、作用不同，但都是為了相同的目的而實(shí)施違反治安管理行為。行為人共同實(shí)施違反治安管理行為，可能是一次，也可能是多次。

第三，在主觀方面，必須是兩個(gè)或者兩個(gè)以上的行為人具有共同違反治安管理的故意。也就是說(shuō)，各行為人通過(guò)意思的傳遞、反饋而形成的，明知自己是和他人配合共同實(shí)施違反治安管理行為，并且明知共同的違反治安管理行為會(huì)發(fā)生某種危害社會(huì)結(jié)果，而希望或者放任這種危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。兩個(gè)或者兩個(gè)以上的行為人共同實(shí)施危害行為，但一部分人是故意，一部分是過(guò)失的，不構(gòu)成共同違反治安管理行為。

【案例】共同違法故意的認(rèn)定

甲、乙因故發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，并相互撕打，丙、丁與甲相識(shí)，二人見狀后幫助甲對(duì)乙進(jìn)行了毆打。請(qǐng)問這種沒有事先預(yù)謀性的、臨時(shí)起意的多人對(duì)一人的毆打，是否為《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第四十三條第二款第一項(xiàng)“結(jié)伙毆打、傷害他人的”的情形。

回復(fù)內(nèi)容 丙、丁幫助甲共同對(duì)乙進(jìn)行了毆打，可認(rèn)定為屬于《治安管理處罰法》第四十三條第二款第一項(xiàng)規(guī)定的“結(jié)伙毆打、傷害他人的”的情形。

【案例】共同賣淫的認(rèn)定

甲、乙二人在京租房并在網(wǎng)上發(fā)布招嫖信息，若有嫖客就聯(lián)系丙在二人租的房?jī)?nèi)進(jìn)行賣淫活動(dòng)，丙有一男友丁在丙賣淫時(shí)為丙放哨。丁即不是房屋所有者，也未進(jìn)行牽線搭橋，丁也未從甲、乙處得到實(shí)際利益，只是與丙分享賣淫所得，客觀上他的行為應(yīng)該也違反了治安管理，請(qǐng)問丁的行為可否根據(jù)《處罰法》17條按共同違反治安管理，與丙一起以賣淫進(jìn)行處罰，若不行，那此種行為該如何定性。

回復(fù)內(nèi)容 丁對(duì)丙的賣淫活動(dòng)實(shí)施了幫助，可以作為共同違反治安管理人給予處罰。

【案例】共同嫖娼的認(rèn)定兩例

甲對(duì)乙說(shuō)想去按摩店嫖娼，于是乙用摩托車帶甲到一按摩店內(nèi)找到一按摩女丙(乙不認(rèn)識(shí)丙)，甲說(shuō)沒帶錢，乙說(shuō)由其付，甲于是丙談好價(jià)錢后便在店內(nèi)的房間內(nèi)發(fā)生非法性關(guān)系時(shí)被公安機(jī)關(guān)查獲(甲在外等乙)，問乙是否可以按介紹他人賣淫處理?同時(shí)如按摩店老板不知乙有賣淫行為是否可以以容留他賣淫處罰?

回復(fù)內(nèi)容 1、乙?guī)椭?、資助甲嫖娼，應(yīng)認(rèn)定乙為嫖娼的共同違法人;對(duì)乙的這一行為不可以按介紹他人賣淫處理;2、如按摩店老板不知乙有賣淫行為，則不可以對(duì)其以容留他人賣淫處罰。

甲用乙的轎車?yán)毁u淫女丙停在環(huán)城路上,當(dāng)甲與丙正在車內(nèi)發(fā)生性行為時(shí),被巡邏的民警當(dāng)場(chǎng)查獲,乙明知甲用車是進(jìn)行嫖娼.問:對(duì)嫖娼使用的轎車能否處理?乙是否違法?

回復(fù)內(nèi)容 對(duì)該轎車不宜扣押，應(yīng)發(fā)還原主;乙明知去嫖娼還借車給甲，其屬于嫖娼的共同違反治安管理人。

按照本條第一款的規(guī)定，共同違反治安管理的，根據(jù)違反治安管理行為人在違反治安管理行為中所起的作用，分別處罰。分別處罰，是指依法給予共同違反治安管理行為人，與其各自在共同違反治安管理行為中所起的作用相當(dāng)?shù)闹伟补芾硖幜P。這就是“共同違反治安管理的一般處罰原則”，應(yīng)當(dāng)包括以下四種情況：

第一，對(duì)在違反治安管理行為中起主要作用的行為人的處罰。起主要作用，是指在共同違反治安管理行為中，起組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)、指揮作用?！捌鹬饕饔谩钡男袨槿藨?yīng)當(dāng)承擔(dān)共同違反治安管理行為本身應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任，按照他所參與的全部違反治安管理行為進(jìn)行處罰，比“起次要或者輔助作用”的行為人處罰重。

第二，對(duì)在違反治安管理行為中起次要作用的行為人的處罰。起次要作用，是指行為人雖然直接實(shí)施了共同違反治安管理行為，但在整個(gè)違反治安管理過(guò)程中，較之 “起主要作用”的行為人所起的作用小。對(duì)“起次要作用”的行為人，應(yīng)當(dāng)在比照“起主要作用”的行為人對(duì)于共同違反治安管理行為本身應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任的基礎(chǔ)上，予以適當(dāng)從輕、減輕處罰。在共同違反治安管理中有幾個(gè)“起主要作用”的行為人時(shí)，“起次要作用”的行為人應(yīng)當(dāng)比照其中處罰最輕的“起主要作用”的行為人的法律責(zé)任，予以從輕或者減輕處罰。

第三，對(duì)在違反治安管理行為中起輔助作用的行為人的處罰。起輔助作用，是指行為人不直接實(shí)施共同違反治安管理行為，而是為共同違反治安管理行為的實(shí)施創(chuàng)造條件，輔助實(shí)施違反治安管理。對(duì)“起輔助作用”的行為人，應(yīng)當(dāng)在比照“起主要作用”的行為人對(duì)于共同違反治安管理行為本身應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任的基礎(chǔ)上，予以適當(dāng)減輕處罰或者不予處罰。

【案例】明知他人吸食毒品而為其提供吸食毒品的用具，是否有法律規(guī)定可以對(duì)其處罰?

回復(fù)內(nèi)容 我們認(rèn)為，明知他人吸食毒品而為其提供用具的，應(yīng)和吸毒者屬于共同違反治安管理行為人，依據(jù)《治安管理處罰法》第七十二條第(三)項(xiàng)的規(guī)定予以處罰。

【案例】介紹賣淫的共同違法人

出租車司機(jī)明知賣淫女，接受發(fā)廊老板的請(qǐng)托，將賣淫女送達(dá)指定地點(diǎn)，待賣淫后又將賣淫女送回發(fā)廊，出租車司機(jī)只是按正常搭載乘客收費(fèi)，沒有另收費(fèi)，能否按介紹賣淫予以處罰?一種意見認(rèn)為出租車司機(jī)的行為應(yīng)屬于發(fā)廊老板介紹賣淫的延伸，同樣是介紹賣淫。一種意見認(rèn)為要看出租車司機(jī)從何處收取費(fèi)用，如果在發(fā)廊老板處收取費(fèi)用，可以以介紹賣淫處罰，如果出租車直接從賣淫女處收取費(fèi)用，則不能處罰。本人意見，認(rèn)為第一種意見正確。

回復(fù)內(nèi)容 出租車司機(jī)對(duì)發(fā)廊老板的介紹賣淫行為實(shí)施了幫助，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為介紹賣淫的共同違法人。

第四，對(duì)在違反治安管理行為中所起作用相當(dāng)?shù)男袨榈奶幜P。所起作用相當(dāng)，是指行為人都直接實(shí)施了共同違反治安管理行為，且在整個(gè)違反治安管理過(guò)程中，行為人所起的作用旗鼓相當(dāng)，難分伯仲。對(duì)“所起作用相當(dāng)”的行為人，應(yīng)當(dāng)基于共同違反治安管理行為本身應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任，給予行為人相同或者相似的處罰。

(2) 關(guān)于教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的處罰。按照本條第二款的規(guī)定，對(duì)教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的，按照其所教唆、脅迫、誘騙的行為處罰。教唆，是指采用授意、勸說(shuō)、挑撥、慫恿或者其他方法，故意唆使他人違反治安管理的行為。脅迫，是指采用暴力、威脅、逼迫等方法，迫使他人違反治安管理的行為。脅迫包括暴力脅迫和非暴力脅迫兩種。前者如以傷害他人身體相威脅，后者如對(duì)他人進(jìn)行精神上的強(qiáng)制。誘騙，是指采用引誘、欺騙等方法，使他人上當(dāng)受騙而違反治安管理的行為。上述三種行為都必須是故意實(shí)施的，如果由于行為人的過(guò)失行為引起他人違反治安管理的，則不是教唆、脅迫、誘騙。這三種行為，既有單獨(dú)實(shí)施的，也有交叉實(shí)施的。本法沒有要求這三種行為同時(shí)具備，才給予處罰。行為人只要實(shí)施了其中一種行為，公安機(jī)關(guān)即可依法予以處罰。行為人教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的，按照其所教唆、脅迫、誘騙的違反治安管理行為處罰。例如，甲教唆、脅迫、誘騙乙毆打他人，那么，對(duì)甲就應(yīng)當(dāng)按照“毆打他人”定性處罰。同時(shí)，按照本法第20條的規(guī)定，對(duì)甲還應(yīng)當(dāng)從重處罰。

對(duì)出于他人脅迫或者誘騙而違反治安管理的，本法第19條明確規(guī)定，應(yīng)當(dāng)減輕或者不予處罰。但是，對(duì)出于他人教唆而違反治安管理的，本法沒有明確規(guī)定如何處罰。我們認(rèn)為，這要具體問題具體分析，根據(jù)案件的不同情況區(qū)別對(duì)待，對(duì)情節(jié)特別輕微的，應(yīng)當(dāng)按照本法第19條的規(guī)定，減輕或者不予處罰。

【案例】共同盜竊金額的計(jì)算

兩名婦女一起去羽絨服專賣店購(gòu)買衣服,兩人見有人用夾帶方式偷羽絨服,遂臨時(shí)起意,商量盜竊衣服,一人盜竊兩件,一人盜竊一件,后被查獲,該兩人交代沒有商量如何分配,自認(rèn)為誰(shuí)偷的歸誰(shuí).一些同志認(rèn)為兩人盜竊數(shù)額應(yīng)認(rèn)定三件羽絨服,而個(gè)人意見,既然兩人未商量贓物分配,應(yīng)該各自計(jì)算盜竊數(shù)額,不知對(duì)否?請(qǐng)指教

回復(fù)內(nèi)容 此案應(yīng)根據(jù)其商量的具體內(nèi)容和實(shí)施的盜竊的具體情節(jié)來(lái)認(rèn)定屬共同盜竊還是各自實(shí)施盜竊.如果商量中有分工、配合等共同實(shí)施的盜竊的內(nèi)容并體現(xiàn)在具體實(shí)施中，應(yīng)認(rèn)定為共同盜竊，數(shù)額合并計(jì)算;如果所謂商量?jī)H僅是兩人互相表明都有意盜竊，沒有體現(xiàn)共同實(shí)施的內(nèi)容，具體實(shí)施盜竊中也是各自獨(dú)立進(jìn)行，沒有任何互相配合的行為，則應(yīng)認(rèn)定為各自分別盜竊，數(shù)額分別計(jì)算。

【案例】共同違反治安管理行為的認(rèn)定。

A方與B方因喝酒發(fā)生爭(zhēng)吵，A 方打電話叫C來(lái)幫忙鬧事，C叫上D、E趕來(lái)，C、D將B方2人毆打一頓(E未動(dòng)手)，D還拿出自己一把自制的單刃尖刀(刃長(zhǎng)28cm)亂掄，叫罵B方。后 C見派出所民警趕來(lái)，便將尖刀交給E，D將借下C的一把彈簧刀(刃長(zhǎng)10cm)也交給E，由E扔掉，后E將兩把刀拿回家，民警詢問時(shí)，E稱準(zhǔn)備第二天交派出所。請(qǐng)問：A、C、D、E是毆打他人還是尋釁滋事、能否再對(duì)C、D以攜帶管制刀具處罰?A和E均未動(dòng)手，請(qǐng)問能否對(duì)A和E進(jìn)行處罰?

根據(jù)你講的情況，應(yīng)認(rèn)定為尋釁滋事。非法攜帶管制刀具系吸收行為，不宜以單獨(dú)的違反治安管理行為再予處罰。

A 糾集他人進(jìn)行尋釁滋事，當(dāng)然屬于共同違反治安管理人，應(yīng)當(dāng)對(duì)其予以處罰。E雖未動(dòng)手，但如果在現(xiàn)場(chǎng)有給己方助威、對(duì)對(duì)方威嚇等行為，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同違反治安管理行為人，依法予以處罰。如果E沒有此類行為，則不構(gòu)成共同違反治安管理行為人，不應(yīng)以尋釁滋事予以處罰。E接到同伙交給的管制刀具，沒有及時(shí)交給民警，而是帶回家，如果其“準(zhǔn)備第二天交派出所”僅僅是為自己開脫的托詞，則構(gòu)成非法攜帶管制刀具，應(yīng)當(dāng)依照《治安管理處罰法》第三十二條的規(guī)定予以處罰。

第十八條【單位違反治安管理的處罰】

單位違反治安管理的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照本法的規(guī)定處罰。其他法律、行政法規(guī)對(duì)同一行為規(guī)定給予單位處罰的，依照其規(guī)定處罰。

【條文釋義】

單位違反治安管理，是指機(jī)關(guān)、團(tuán)體、公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施了依法應(yīng)當(dāng)給予治安管理處罰的危害社會(huì)的行為。本條沒有明確規(guī)定“單位”的范圍。治安管理處罰條例規(guī)定的“單位”,包括機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位。刑法規(guī)定的“單位”，包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。我們認(rèn)為，這里的“單位”應(yīng)當(dāng)與刑法規(guī)定的“單位”范圍一致，因?yàn)楸痉ㄊ桥c刑法銜接的法律。單位違反治安管理具有以下兩個(gè)基本特征：

一是單位違反治安管理的主體包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。公司、企業(yè)、事業(yè)單位，是指所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，既包括國(guó)有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。其中，公司，是指依公司法成立的具有法人資格的企業(yè)，是企業(yè)的一種，具體可以分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。企業(yè)，是指將人的要素和物的要素結(jié)合起來(lái)，獨(dú)立地從事商品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和商業(yè)服務(wù)的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織，包括國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)和三資企業(yè)(中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè))。事業(yè)單位，是指從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動(dòng)的社會(huì)服務(wù)組織。機(jī)關(guān)，即國(guó)家機(jī)關(guān)，是指以國(guó)家預(yù)算撥款作為獨(dú)立活動(dòng)經(jīng)費(fèi)，從事國(guó)家管理和行使權(quán)力等公共事務(wù)管理活動(dòng)的中央和地方的各級(jí)組織，包括國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)等。團(tuán)體，是指由某一行業(yè)、某一階層或者其他某一方面的若干成員基于共同的目的，自主自愿組成，并經(jīng)過(guò)政府核準(zhǔn)登記成立的社會(huì)組織，包括人民團(tuán)體和社會(huì)團(tuán)體。

二是單位違反治安管理必須是單位意志支配下，由單位成員實(shí)施的違反治安管理行為，即單位作為一個(gè)整體，一個(gè)“擬制”的人違反治安管理。單位違反治安管理必須經(jīng)單位集體研究決定或者由其負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施。單位集體研究決定或者由其負(fù)責(zé)人員決定，是單位整體違反治安管理意志的體現(xiàn)形式。單位集體研究決定，是指經(jīng)過(guò)根據(jù)法律和章程規(guī)定有權(quán)代表單位的機(jī)構(gòu)研究決定。負(fù)責(zé)人員決定，是指經(jīng)過(guò)法律或者章程規(guī)定的有權(quán)代表單位的個(gè)人決定。

(l)關(guān)于依照本法處罰單位的直接責(zé)任人員問題。按照本條的規(guī)定，單位違反治安管理的，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照本法的規(guī)定處罰。直接責(zé)任人員，是指積極實(shí)施單位違反治安管理行為的人，也就是將單位違反治安管理的意志付諸實(shí)施的人。構(gòu)成直接責(zé)任人員，應(yīng)當(dāng)符合以下四個(gè)條件：一是必須是單位的人員;二是必須親自實(shí)施了具體單位違反治安管理行為的人員;三是對(duì)自己所實(shí)施的單位違反治安管理行為的事實(shí)情況在主觀上存在著明知;四是在單位違反治安管理行為的實(shí)施過(guò)程中起著重要作用的人員。需要強(qiáng)調(diào)的是，直接責(zé)任人員和直接負(fù)責(zé)的主管人員都可能在單位違反治安管理中起著組織、指揮的作用。在這種情況下，兩者的區(qū)別在于，其組織、指揮作用發(fā)揮的階段不同。直接責(zé)任人員的組織、指揮作用只能是在著手實(shí)施某一具體單位違反治安管理行為的實(shí)施過(guò)程中，而直接負(fù)責(zé)的主管人員的組織、指揮作用則是發(fā)生在決定實(shí)施某一具體單位違反治安管理行為的決策過(guò)程中。上述四個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺少其中任何一個(gè)，都不能認(rèn)定為單位違反治安管理行為中的直接責(zé)任人員，從而也不能給予行為人治安管理處罰。直接負(fù)責(zé)的主管人員，是指在單位違反治安管理中負(fù)有直接責(zé)任的單位負(fù)責(zé)人，亦即“直接責(zé)任人員”中的主管人員。在執(zhí)法實(shí)踐中，直接負(fù)責(zé)的主管人員主要包括：一是單位的法定代表人;二是單位的主要負(fù)責(zé)人;三是單位的一般負(fù)責(zé)人;四是單位的部門負(fù)責(zé)人。但上述人員并非在任何情況下都要對(duì)單位違反治安管理承擔(dān)法律責(zé)任。只有當(dāng)其在單位違反治安管理中起著組織、指揮、決策作用，并且其所實(shí)施的行為與單位違反治安管理的結(jié)果之間存在著法律上的因果關(guān)系時(shí)，上述人員才對(duì)單位違反治安管理的后果負(fù)責(zé)。其他直接責(zé)任人員，是指直接責(zé)任人員中，除了直接負(fù)責(zé)的主管人員外的其他直接責(zé)任人員。依照本法的規(guī)定處罰，是指依照本法規(guī)定的對(duì)個(gè)人的處罰規(guī)定處罰，包括給予相應(yīng)的警告、罰款、行政拘留處罰等。

(2)關(guān)于依照其他有關(guān)法律處罰單位問題。單位違反治安管理，也可能同時(shí)違反了其他法律、行政法規(guī)。例如，對(duì)組織播放淫穢的電影、錄像等音像制品的行為，按照本法第69條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)處10日以上15日以下拘留，并處500元以上1000元以下罰款。同時(shí)，1990年12月28日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《關(guān)于懲治走私、制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪分子的決定》第3條第2款規(guī)定：“組織播放淫穢的電影、錄像等音像制品的，處三年以下有期徒刑或者拘役，可以并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。情節(jié)較輕的，由公安機(jī)關(guān)依照治安管理處罰條例的有關(guān)規(guī)定處罰?！钡?條規(guī)定：“單位有本決定第一條、第二條、第三條規(guī)定的違法犯罪行為的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該條的規(guī)定處罰，對(duì)單位判處罰金或者予以罰款，行政主管部門并可以責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷執(zhí)照?！痹谶@種情況下，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，應(yīng)當(dāng)按照本法給予治安管理處罰，而不能依照其他法律、行政法規(guī)處罰;對(duì)單位，則應(yīng)當(dāng)依照其他法律、行政法規(guī)給予處罰。具體到“單位組織播放淫穢的電影、錄像等音像制品的”行為，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照本法第69條的規(guī)定，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予治安管理處罰;同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《關(guān)于懲治走私、制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪分子的決定》第3條第2款和第5條的規(guī)定，對(duì)單位予以罰款，并可以責(zé)令其停業(yè)整頓，或者由工商行政管理部門吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。再如，1994年1月5日國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)、1月25日公安部發(fā)布的《廢舊金屬收購(gòu)業(yè)治安管理辦法》第9條規(guī)定：“收購(gòu)廢舊金屬的企業(yè)和個(gè)體工商戶不得收購(gòu)下列金屬物品：(一)槍支、彈藥和爆炸物品;(二)劇毒、放射性物品及其容器;(三)鐵路、油田、供電、電信通訊、礦山、水利、測(cè)量和城市公用設(shè)施等專用器材;(四)公安機(jī)關(guān)通報(bào)尋查的贓物或者有贓物嫌疑的物品。”第13條第六項(xiàng)規(guī)定：“違反本辦法第九條規(guī)定，收購(gòu)禁止收購(gòu)的金屬物品的，視情節(jié)輕重，處以2000元以上10000元以下的罰款、責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷特種行業(yè)許可證?！敝劣凇耙?guī)章”對(duì)單位規(guī)定處罰的，本條未明確規(guī)定。我們認(rèn)為，公安機(jī)關(guān)可以按照行政處罰法和有關(guān)規(guī)章的規(guī)定，對(duì)單位給予行政處罰。

第十九條【減輕處罰或者不予處罰的情形]

違反治安管理有下列情形之一的，減輕處罰或者不予處罰：

(一)情節(jié)特別輕微的;

(二)主動(dòng)消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解的;

(三)出于他人脅迫或者誘騙的;

(四)主動(dòng)投案，向公安機(jī)關(guān)如實(shí)陳述自己的違法行為的;

(五)有立功表現(xiàn)的。

【條文釋義】

對(duì)違反治安管理行為人給予治安管理處罰，是公安機(jī)關(guān)貫徹執(zhí)行本法、加強(qiáng)治安管理的一個(gè)重要手段。為維護(hù)社會(huì)治安秩序，對(duì)少數(shù)違反治安管理行為人依法給予治安管理處罰，是十分必要的。但處罰不是目的，而是為了糾正違反治安管理行為，在處罰的同時(shí)對(duì)違反治安管理行為人進(jìn)行教育。有鑒于此，本條對(duì)幾種情形規(guī)定為法定減輕處罰或者不予處罰。這是貫徹“教育與處罰相結(jié)合原則”的具體體現(xiàn)。

如何理解和運(yùn)用對(duì)違反治安管理行為減輕處罰或者不予處罰的規(guī)定，先要了解減輕處罰、不予處罰的內(nèi)在含義。這里的“不予處罰”與本法第14條對(duì)盲人或者又聾又啞的人規(guī)定的“不予處罰”，都是指公安機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)的規(guī)定，考慮到有法定的特殊情況存在，對(duì)依法本應(yīng)給予治安管理處罰的行為人，對(duì)其不予適用治安管理處罰。它類似于治安管理處罰條例第16條對(duì)與本條規(guī)定的相同或者類似行為規(guī)定的“免予處罰”，但“免予處罰”應(yīng)當(dāng)算有違法經(jīng)歷(即通常講的“前科劣跡”),“不予處罰”則不算有違法經(jīng)歷。免予處罰，是指按照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，對(duì)行為人違反治安管理的行為應(yīng)當(dāng)給予治安管理處罰，但由于行為人具備法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的特定條件，公安機(jī)關(guān)免予對(duì)其處罰。本法第12條和第13條對(duì)不滿14周歲的未成年人和精神病人規(guī)定的“不予處罰”，則是指因具有法律、法規(guī)所規(guī)定的特殊事由存在，公安機(jī)關(guān)對(duì)某些形式上雖然違反治安管理但實(shí)質(zhì)上不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任的人，不適用治安管理處罰。

前面在解釋本法第12條時(shí)已經(jīng)提到，減輕處罰，是指公安機(jī)關(guān)在法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的處罰方式和處罰幅度最低限以下，對(duì)違反治安管理行為人適用治安管理處罰。這與治安管理處罰條例第16條對(duì)與本條規(guī)定的相同或者類似行為規(guī)定的 “從輕處罰”不同。從輕處罰，是指公安機(jī)關(guān)在法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的處罰方式和處罰幅度內(nèi)，對(duì)違反治安管理行為人在幾種可能的處罰方式內(nèi)選擇適用較輕的處罰方式，或者在同一種處罰方式下在允許的幅度內(nèi)選擇幅度的較低限進(jìn)行處罰。具體地說(shuō)，減輕處罰有兩種情況。一種情況是：公安機(jī)關(guān)在法定的處罰方式以下對(duì)違反治安管理行為人實(shí)施處罰。例如，本法第46條規(guī)定：“強(qiáng)買強(qiáng)賣商品，強(qiáng)迫他人提供服務(wù)或者強(qiáng)迫他人接受服務(wù)的，處五日以上十日以下拘留，并處二百元以上五百元以下罰款;情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款?！毙袨槿诉`反此條規(guī)定，如果具有本條規(guī)定的5種情形之一的，公安機(jī)關(guān)可以對(duì)行為人處以警告，即在法定處罰方式行政拘留、罰款之外，選擇比這些法定處罰方式輕一些的處罰方式進(jìn)行處罰。另一種情況是：公安機(jī)關(guān)在法定的處罰幅度最低限以下對(duì)違反治安管理行為人實(shí)施處罰。例如，本法第47條規(guī)定：“煽動(dòng)民族仇恨、民族歧視，或者在出版物、計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)中刊載民族歧視、侮辱內(nèi)容的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。”行為人違反此條規(guī)定，如果具有本條規(guī)定的5種情形之一的，公安機(jī)關(guān)可以對(duì)行為人處10日以下行政拘留。這種減輕處罰，是在法定的“處十日以上十五日以下拘留”的行政拘留幅度最低限以下給予的處罰。

需要強(qiáng)調(diào)的是，公安機(jī)關(guān)實(shí)施治安管理處罰的前提是，處罰要與違反治安管理行為的性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)為原則，即堅(jiān)持“過(guò)罰相當(dāng)”的原則。因此，公安機(jī)關(guān)在運(yùn)用減輕處罰、不予處罰，包括本法第12條和第14條規(guī)定的從輕處罰手段時(shí)，要注意綜合考慮違反治安管理行為人的情況、違反治安管理行為的具體情況及其悔過(guò)情節(jié)，對(duì)于有些法定應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者不予處罰的，不能僅給予從輕處罰;反之，對(duì)于有些法定應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕的，也不能不予處罰。

【案例】為什么第十九條沒有規(guī)定可以從輕?

《治安管理處罰法》第十九條規(guī)定的五種情形只有“減輕”和“不予處罰”兩種方式，而《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第一百三十六條又加上了“從輕”一種方式，對(duì)于治安處罰如有這五種情形之一，是否可以適用“從輕處罰”?但是如這樣，是不是又有違《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》的效力低于《治安管理處罰法》的效力之嫌?

回復(fù)內(nèi)容 1、對(duì)于違反治安管理案件，《治安管理處罰法》第19條有明確規(guī)定的，嚴(yán)格適用《治安管理處罰法》;《治安管理處罰法》第19條沒有規(guī)定，而《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第136條有規(guī)定的，適用《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》的規(guī)定。對(duì)于其他公安行政案件，適用《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第 136條。2、《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第一百三十六條又加上了“從輕”一種方式，這是因?yàn)樾姓讣伟舶讣?，還有其他行政案件，其他公安行政案件應(yīng)適用《行政處罰法》對(duì)從輕、減輕的規(guī)定?！缎姓幜P法》第27條有從輕的規(guī)定。

按照本條的規(guī)定，對(duì)違反治安管理行為人減輕處罰或者不予處罰的情形包括以下五種：

(1) 情節(jié)特別輕微的。即違反治安管理行為的情節(jié)特別輕微。判斷違反治安管理行為是否特別輕微，應(yīng)當(dāng)從違反治安管理行為人的年齡、身份，對(duì)違反治安管理行為所持的態(tài)度，違反治安管理的目的、動(dòng)機(jī)，采用的手段，造成的后果，認(rèn)錯(cuò)的程度，改正的情況，造成的影響等方面進(jìn)行綜合考察。如違反治安管理行為沒有實(shí)施終了，行為人自己已經(jīng)悔悟并及時(shí)改正，沒有造成危害后果等。

【案例】情節(jié)特別輕微不予處罰

甲與乙(女)離婚后。乙搬至其父親家住，法院判決對(duì)房子產(chǎn)權(quán)未明晰，甲將門鎖換掉，乙無(wú)法進(jìn)入。某日乙兄長(zhǎng)丙去甲住處為乙拿衣服，叫門不開將電路保險(xiǎn)絲拉斷，甲與其父丁報(bào)警后沖出，與丙扭打，丙在扭打中將丁打傷(輕微傷)后公安機(jī)關(guān)對(duì)丙毆打行為處行政警告處罰。甲提出對(duì)于拉斷電路保險(xiǎn)絲行為未處理不服。個(gè)人認(rèn)為該行為情節(jié)輕微，且能為認(rèn)為丙是兩個(gè)行為存在爭(zhēng)議，不知對(duì)否

回復(fù)內(nèi)容 此案盡可能調(diào)解處理?！吨伟补芾硖幜P法》第43條對(duì)毆打他人設(shè)定的處罰種類沒有警告，對(duì)丙因毆打他人給予警告處罰不符合法律規(guī)定。丙拉斷保險(xiǎn)絲與毆打他人是兩個(gè)違反治安管理行為。認(rèn)為拉斷保險(xiǎn)絲屬于違反治安管理情節(jié)特別輕微，可以依照《治安管理處罰法》第19條第1項(xiàng)不予處罰。

【案例】預(yù)備、中止、未遂的，如何處罰?

《解釋(二)》第二條規(guī)定，關(guān)于未達(dá)目的違反治安管理行為的法律責(zé)任問題，行為人為實(shí)施違反治安管理行為準(zhǔn)備工具、制造條件的，不予處罰。行為人自動(dòng)放棄實(shí)施違反治安管理行為或者自動(dòng)有效地防止違反治安管理行為結(jié)果發(fā)生，沒有造成損害的，不予處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。行為人已經(jīng)著手實(shí)施違反治安管理行為，但由于本人意志以外的原因而未得逞的，應(yīng)當(dāng)從輕處罰、減輕處罰或者不予處罰。

【案例】針對(duì)未達(dá)目的的違反治安管理行為作出減輕處罰或者不予處罰決定的，引用該解釋還是要引用處罰法第19條第一項(xiàng)?

公安部《公安機(jī)關(guān)執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)治安管理處罰法〉有關(guān)問題的解釋(二)》中對(duì)處罰法中沒有作出規(guī)定的違法行為未遂、中止的情形規(guī)定了從輕、減輕和不予處罰等，在作出給予減輕、不予處罰的決定時(shí)，決定書是引用該解釋還是要引用處罰法第19條第一項(xiàng)以情節(jié)輕微為由來(lái)認(rèn)定?

回復(fù)內(nèi)容 針對(duì)未達(dá)目的的違反治安管理行為作出減輕處罰或者不予處罰決定的，決定書應(yīng)當(dāng)引用《治安管理處罰法》第19條第1項(xiàng)。

(2) 主動(dòng)消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解的。即違反治安管理行為人實(shí)施違法行為后，翻然悔悟，主動(dòng)采取措施消除或者減輕違反治安管理行為產(chǎn)生或者將要產(chǎn)生的危害后果。在違反治安管理行為有被侵害人的情況下，違反治安管理行為人主動(dòng)消除或者減輕違法后果的舉動(dòng)，必須取得被侵害人的諒解。也就是說(shuō)，被侵害人已經(jīng)原諒了違反治安管理行為人，表示不再追究其法律責(zé)任;在違反治安管理行為沒有被侵害人的情況下，違反治安管理行為人有主動(dòng)消除或者減輕違法后果的行為即可。

【案例】如何理解第十九條第二項(xiàng)?

對(duì)于治安管理處罰法第十九條“主動(dòng)消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解”，違法結(jié)果產(chǎn)生后，積極退贓、賠償、消除影響等行為也可以認(rèn)定主動(dòng)消除或者減輕違法后果，對(duì)嗎?

回復(fù)內(nèi)容 《治安管理處罰法》第十九條第(二)項(xiàng)規(guī)定的“主動(dòng)消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解的”情形，包括違法過(guò)程中，也包括違法結(jié)果發(fā)生后。

【案例】“主動(dòng)消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解”的規(guī)定是否只適用于侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利一章

“主動(dòng)消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解”的規(guī)定是否只適用于侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利一章，例如尋釁滋事案等侵犯多重客體的行為中，人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的侵犯結(jié)果可以消除或減輕，但對(duì)公共秩序的破壞是不能消除、減輕的，處理時(shí)是否也應(yīng)適用該規(guī)定

回復(fù)內(nèi)容 我們認(rèn)為，《治安管理處罰法》第十九條第(二)項(xiàng)規(guī)定的“主動(dòng)消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解的”情形，不限于侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利一章。

【案例】自行調(diào)解案件的處罰

處罰法第九條規(guī)定的因民間糾紛引起的治安案件，經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)解，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的，不予處罰。問題是針對(duì)不屬調(diào)解范圍的案件，違反治安管理行為人已被傳喚至公安機(jī)關(guān)，且屬一方有過(guò)錯(cuò)的，而雙方又自行(未經(jīng)公安機(jī)關(guān))達(dá)成調(diào)解協(xié)議，一方不追究另一方行政責(zé)任的，公安機(jī)關(guān)能否按照處罰法第十九條第(二)項(xiàng)規(guī)定 (主動(dòng)消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解，減輕處罰或者不予處罰)對(duì)過(guò)錯(cuò)方予以行政處罰(減輕)或者不予處罰?

回復(fù)內(nèi)容 如確屬“主動(dòng)消除或者減輕違法后果，并取得被侵害人諒解的”，可以適用第十九條第二項(xiàng)。

(3) 出于他人脅迫或者誘騙的。前面已經(jīng)講到，脅迫，是指采用暴力、威脅、逼迫等方法，迫使他人違反治安管理的行為。誘騙，是指采用引誘、欺騙等方法，使他人上當(dāng)受騙而違反治安管理的行為。被脅迫人或者被誘騙人主觀上一開始并沒有違反治安管理的動(dòng)機(jī)，只是受到他人的脅迫或者誘騙后，實(shí)施了違反治安管理行為。雖然被脅迫人或者被誘騙人在主觀方面也有過(guò)錯(cuò)，但性質(zhì)不惡劣，只要他們真誠(chéng)認(rèn)錯(cuò)，公安機(jī)關(guān)指出其錯(cuò)誤后予以減輕處罰或者不予處罰，也同樣可以達(dá)到教育其本人和防止其再實(shí)施違反治安管理行為的目的。

【案例】被強(qiáng)迫賣淫的可不可以治安處罰?

回復(fù)內(nèi)容 根據(jù)《治安管理處罰法》第19條第3項(xiàng)的規(guī)定，違反治安管理出于他人脅迫或者誘騙的，減輕處罰或者不予處罰。被強(qiáng)迫賣淫的，屬于受害人，一般不應(yīng)給予處罰。如果開始賣淫是被他人強(qiáng)迫，當(dāng)他人不再?gòu)?qiáng)迫時(shí)仍繼續(xù)賣淫的，可以酌情給予處罰。

(4) 主動(dòng)投案，向公安機(jī)關(guān)如實(shí)陳述自己的違法行為的。主動(dòng)投案，是指違反治安管理事實(shí)或者違反治安管理行為人未被公安機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被公安機(jī)關(guān)發(fā)覺，但違反治安管理行為人尚未受到傳喚或者詢問時(shí)，主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)投案。如實(shí)陳述自己的違法行為，是指違反治安管理行為人主動(dòng)投案后，如實(shí)交代自己的主要違反治安管理事實(shí)?！爸鲃?dòng)投案”和“如實(shí)陳述自己的違法行為”這兩個(gè)條件，違反治安管理行為人必須同時(shí)具備，缺一不可。違反治安管理行為人對(duì)行為性質(zhì)的辯解不影響主動(dòng)投案的成立。)

【案例】傳喚或者未能下達(dá)《傳喚證》，這種情況下對(duì)被傳喚人到公安機(jī)關(guān)都視為主動(dòng)投案嗎?

1、傳喚證一定要當(dāng)面交給被傳喚人簽收嗎，如果被傳喚人不在可否由其家屬轉(zhuǎn)交?

2、以下三種情況是否符合《治處法》第十九條第四項(xiàng)情形

(1)嫌疑人接到傳喚證后，無(wú)故未到案，十幾天后才投案;(2)嫌疑人作案后被發(fā)現(xiàn)，民警與嫌疑人相識(shí)，民警電話通知嫌疑人到案接受調(diào)查，幾天后嫌疑人投案;(3)陳謀打人后外逃，民警幾次到其家傳喚未果，其家屬也知道民警來(lái)意，26天后陳謀投案。

回復(fù)內(nèi)容 1、如果被傳喚人不在不可由其家屬轉(zhuǎn)交;

2、主動(dòng)投案，是指違反治安管理事實(shí)或者違反治安管理行為人未被公安機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被公安機(jī)關(guān)發(fā)覺，但違反治安管理行為人尚未受到傳喚或者詢問時(shí)，主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)投案。據(jù)此，以上(1)不屬于《治安管理處罰法》第19條第4項(xiàng)規(guī)定的“主動(dòng)投案”;(2)應(yīng)屬于《治安管理處罰法》第19條第4項(xiàng)規(guī)定的 “主動(dòng)投案”;(3)要區(qū)別對(duì)待，如果陳某不明知民警對(duì)其傳喚，應(yīng)視為屬于《治安管理處罰法》第19條第4項(xiàng)規(guī)定的“主動(dòng)投案”;如果陳某明知民警對(duì)其傳喚而繼續(xù)外逃，則不屬于《治安管理處罰法》第19條第4項(xiàng)規(guī)定的“主動(dòng)投案”。 (5)有立功表現(xiàn)的。有立功表現(xiàn)，是指違反治安管理行為人到案后有檢舉、揭發(fā)他人違法犯罪行為，包括共同違反治安管理行為案件中的行為人揭發(fā)同案人共同違反治安管理行為以外的其他違法犯罪，經(jīng)查證屬實(shí)的;或者提供偵破其他違法犯罪案件的重要線索，經(jīng)查證屬實(shí)的;或者阻止他人從事違法犯罪活動(dòng)的;或者協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲其他違反治安管理行為人(包括同案人)、抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)，以及具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)的情況。

此外，本條關(guān)于減輕處罰或者不予處罰的規(guī)定與行政處罰法關(guān)于從輕處罰、減輕處罰或者不予處罰的規(guī)定稍有不同。行政處罰法第27條規(guī)定：“當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰：(一)主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的;(二)受他人脅迫有違法行為的;(三)配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的;(四)其他依法從輕或者減輕行政處罰的。違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰?！卑凑仗貏e法優(yōu)于普通法的原則，在遇到同一行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行本法的規(guī)定。

該條對(duì)不予處罰的情形作了明確規(guī)定，公安機(jī)關(guān)對(duì)依法不予處罰的違反治安管理行為人，有違法所得的，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳;有非法財(cái)物的，應(yīng)當(dāng)依法予以收繳。

第二十條【從重處罰的情形】

違反治安管理有下列情形之一的，從重處罰：

(一)有較嚴(yán)重后果的;

(二)教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的;

(三)對(duì)報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人打擊報(bào)復(fù)的;

(四)六個(gè)月內(nèi)曾受過(guò)治安管理處罰的。

【條文釋義】

從重處罰，是指公安機(jī)關(guān)在法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的處罰方式和處罰幅度內(nèi)，對(duì)違反治安管理行為人在幾種可能的處罰方式內(nèi)選擇適用較重的處罰方式，或者在同一種處罰方式下在允許的幅度內(nèi)選擇幅度的較高限進(jìn)行處罰。一種情況是：公安機(jī)關(guān)對(duì)違反治安管理行為人在幾種可能的處罰方式內(nèi)選擇適用較重的處罰方式。例如，本法第45條規(guī)定：“有下列行為之一的，處五日以下拘留或者警告：(一)虐待家庭成員，被虐待人要求處理的;(二)遺棄沒有獨(dú)立生活能力的被扶養(yǎng)人的。”行為人違反上述規(guī)定，如果具有本條規(guī)定的四種情形之一的，公安機(jī)關(guān)可以對(duì)行為人處5日以下拘留，即在法定處罰方式行政拘留和警告中，選擇適用較重的處罰方式。另一種情況是：公安機(jī)關(guān)在同一種處罰方式下在允許的幅度內(nèi)選擇幅度的較高限進(jìn)行處罰。例如，本法第47條規(guī)定：“煽動(dòng)民族仇恨、民族歧視，或者在出版物、計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)中刊載民族歧視、侮辱內(nèi)容的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。”行為人違反上述規(guī)定，如果具有本條規(guī)定的四種情形之一的，公安機(jī)關(guān)可以對(duì)行為人處13日、14日或者15日行政拘留。這種從重處罰，是選擇法定的“處十日以上十五日以下拘留”的行政拘留幅度較高限給予的處罰。根據(jù)案件的具體情況，如果行為人因?qū)嵤┰撨`反治安管理行為獲取了物質(zhì)利益的，公安機(jī)關(guān)還可以在“一千元以下罰款”的幅度內(nèi)選擇并處一定數(shù)額的罰款。

【案例】同時(shí)適用從輕處罰和從重處罰

我們辦理了一盜竊案件，一17周歲的青年昨天因盜竊一自行車被行政拘留5日，并處500元罰款，拘留未執(zhí)行，今天又因盜竊自行車被行政拘留10日，并處罰款 1000元，請(qǐng)問在填寫處罰決定書時(shí)，是否要同時(shí)引用兩個(gè)條款，即不滿18周歲的從輕處罰條款和六個(gè)月內(nèi)曾受治安管理處罰條款呢?這兩個(gè)條款，一從輕，一從重，能否折抵呢?

回復(fù)內(nèi)容 應(yīng)當(dāng)同時(shí)引用《治安管理處罰法》第十二條和第二十條第四項(xiàng)。從輕和從重不應(yīng)簡(jiǎn)單折抵。應(yīng)當(dāng)首先依照第十二條的規(guī)定確定從輕或者減輕處罰;然后根據(jù)第二十條第四項(xiàng)的規(guī)定，在從輕或者減輕的處罰幅度內(nèi)從重量罰。

按照本條的規(guī)定，對(duì)違反治安管理行為人從重處罰的情形包括以下四種：

(l) 有較嚴(yán)重后果的。違法行為所造成的后果，是確定違法性質(zhì)和確定如何進(jìn)行法律制裁的重要依據(jù)。一般來(lái)說(shuō)，后果輕微的，社會(huì)危害性較小;后果較重的，社會(huì)危害性較大。對(duì)于有些行為來(lái)講，后果是否嚴(yán)重還是區(qū)分罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)或者界限。例如，故意傷害他人身體的行為，如果造成輕傷或者重傷，就構(gòu)成了故意傷害罪;如果造成的傷害在輕傷以下，就不構(gòu)成犯罪，而構(gòu)成違反治安管理行為。這里的“有較嚴(yán)重后果”，是以已構(gòu)成違反治安管理行為為前提的。后果輕重是決定處罰輕重的重要依據(jù)。

(2)教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理的。前面已經(jīng)講到，教唆，是指采用授意、勸說(shuō)、挑撥、慫恿或者其他方法，故意唆使他人違反治安管理的行為。脅迫，是指采用暴力、威脅、逼迫等方法，迫使他人違反治安管理的行為。誘騙，是指采用引誘、欺騙等方法，使他人上當(dāng)受騙而違反治安管理的行為。一般來(lái)說(shuō)，教唆、脅迫、誘騙他人違反治安管理，不僅自己違反了治安管理，同時(shí)促使他人也違反治安管理，其社會(huì)危害性比教唆人、脅迫人、誘騙人自己?jiǎn)为?dú)違反治安管理的社會(huì)危害性要大，所以法律規(guī)定要從重處罰。特別是對(duì)教唆未成年人違反治安管理的行為人，更要從重處罰。對(duì)此，《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》(以下簡(jiǎn)稱未成年人保護(hù)法)第53條也作了特別規(guī)定：“教唆未成年人違法犯罪的，依法從重處罰。引誘、教唆或者強(qiáng)迫未成年人吸食、注射毒品或者賣淫的，依法從重處罰?！?

【案例】教唆、毆打他人

1、甲被乙打后，為報(bào)復(fù)，甲指使丙毆打了乙(甲未實(shí)施);2、甲因看不慣乙的所為，唆使丙(與乙有矛盾)毆打了乙(甲未實(shí)施);3、甲被乙打后，為報(bào)復(fù)，甲指使丙、丁毆打了乙(甲未實(shí)施);4、甲被乙打后，為報(bào)復(fù)，甲指使丙去毆打乙，丙邀集丁一起毆打了乙(甲未實(shí)施);5、甲因看不慣乙的所為，唆使丙、丁(均與乙有矛盾)毆打了乙(甲未實(shí)施)。問哪些案例甲的行為屬于教唆?哪些案例甲的行為屬于結(jié)伙毆打他人?

回復(fù)內(nèi)容 1、2、4屬于教唆他人毆打他人，應(yīng)當(dāng)適用《治安管理處罰法》第四十三條第一款和第二十條第二項(xiàng)予以處罰。3、5屬于教唆他人結(jié)伙毆打他人，應(yīng)當(dāng)適用《治安管理處罰法》第四十三條第二款第一項(xiàng)和第二十條第二項(xiàng)予以處罰。

(3) 對(duì)報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人打擊報(bào)復(fù)的。對(duì)違反治安管理行為，公民進(jìn)行報(bào)案、控告、舉報(bào)、舉證，是維護(hù)國(guó)家法制，維護(hù)社會(huì)治安秩序，協(xié)助公安機(jī)關(guān)履行職責(zé)，保護(hù)自己的合法權(quán)益的積極行為。對(duì)報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)的行為，不僅侵犯了報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人的合法權(quán)益，擾亂了公安機(jī)關(guān)正常的辦案工作，而且可能導(dǎo)致其他公民以后不敢報(bào)案、控告、舉報(bào)、舉證。因此，對(duì)這種違法行為應(yīng)當(dāng)從重處罰，從而有效地支持廣大公民主動(dòng)同違反治安管理行為作斗爭(zhēng)。

【案例】報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人范圍

《治安管理處罰法》二十條(三)項(xiàng)中規(guī)定的報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人的范圍應(yīng)如何理解?是僅指公安機(jī)關(guān)辦理的行政案件中的報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人還是應(yīng)作擴(kuò)大的理解即所有行政執(zhí)法機(jī)關(guān)辦理的行政案件中的報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人?例如甲因舉報(bào)乙違反計(jì)劃生育致使乙被計(jì)生部門處罰，后乙對(duì)甲進(jìn)行語(yǔ)言威脅，在處理此案時(shí)，對(duì)乙是否應(yīng)適用第二十條第(三)項(xiàng)? 另外四十二條(四)項(xiàng)中的證人的范圍又應(yīng)如何理解?

回復(fù)內(nèi)容 《治安管理處罰法》第二十條第三項(xiàng)中的“對(duì)報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人打擊報(bào)復(fù)”不是法律設(shè)定的違反治安管理行為，而是違反治安管理的一種從重情節(jié)，單指違反治安管理行為人對(duì)本案的報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人實(shí)施打擊報(bào)復(fù)。對(duì)其他案件的報(bào)案人、控告人、舉報(bào)人、證人實(shí)施打擊報(bào)復(fù)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其實(shí)施的具體行為，依照相應(yīng)的法律規(guī)定予以處理。

《治安管理處罰法》第四十二條第四項(xiàng)中的“證人”，包括所有刑事、行政、民事案件中的證人。

【案例】打擊報(bào)復(fù)證人和毆打他人的競(jìng)合

某地發(fā)生一起案件，甲向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)乙在店中設(shè)置賭博機(jī)，后乙被處罰，乙糾集幾人對(duì)甲拳打腳踢，造成乙輕微傷。部分人認(rèn)為定毆打他人，另有人主張定打擊報(bào)復(fù)證人，參照法條應(yīng)該說(shuō)定毆打他人可以用四十三條最多十五日拘留，而適用四十二條最多拘留十日，個(gè)人意見應(yīng)適用第四十三條，不知是否妥當(dāng)，請(qǐng)法制局領(lǐng)導(dǎo)指教。

回復(fù)內(nèi)容 如甲屬于證人，根據(jù)特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定的原則，應(yīng)當(dāng)對(duì)行為人依據(jù)《治安管理處罰法》第四十二條第(四)項(xiàng)及該法第二十條的規(guī)定予以從重處罰;如甲僅是舉報(bào)人，則對(duì)行為人依據(jù)《治安管理處罰法》第四十三條第二款第(一)項(xiàng)及該法第二十條的規(guī)定予以從重處罰。

(4)6 個(gè)月內(nèi)曾受過(guò)治安管理處罰的。即行為人因?qū)嵤┻`反治安管理行為被公安機(jī)關(guān)給予治安管理處罰后的6個(gè)月內(nèi)再次實(shí)施違反治安管理行為，這說(shuō)明其惡習(xí)較深、沒有悔改，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)就其再次實(shí)施的違反治安管理行為對(duì)其從重處罰，以引起違反治安管理行為人警覺。治安管理處罰條例第17條第四項(xiàng)原來(lái)規(guī)定的是“屢犯不改”，即屢次違反治安管理拒不改正。但“屢犯不改”容易產(chǎn)生理解分歧，“屢”是指幾次?是實(shí)施同種違反治安管理行為不改，還是實(shí)施不同種違反治安管理行為不改?多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)屢犯不改?因此，本條明確規(guī)定為“六個(gè)月內(nèi)曾受過(guò)治安管理處罰的”。但是，行為人6個(gè)月內(nèi)曾受過(guò)刑事處罰、勞動(dòng)教養(yǎng)、收容教養(yǎng)、收容教育、強(qiáng)制戒毒的，是否可以從重處罰，本條未作明確規(guī)定。我們認(rèn)為，公安機(jī)關(guān)可以從違反治安管理行為人的違法惡習(xí)、悔過(guò)態(tài)度等方面考慮，在法定處罰幅度內(nèi)酌情決定從重處罰。

【案例】勞教前科問題

內(nèi)容 勞教前科能適用二十條第四項(xiàng)嗎?某地抓獲一詐騙違法行為人,發(fā)現(xiàn)其六個(gè)月內(nèi)因詐騙勞教剛剛被釋放,承辦單位在意見中適用了<治安管理處罰法>第二十條第四項(xiàng),似乎不妥,因?yàn)閯诮滩⒎翘幜P,更不是治安處罰,不知這樣理解是否正確?

回復(fù)內(nèi)容 我們認(rèn)為，行為人具有詐騙的勞教前科，可適用《治安管理處罰法》第二十條第(四)項(xiàng)的規(guī)定。

【案例】“六個(gè)月”如何計(jì)算

我局在辦理一起賭博案中，有一名參賭人因賭博于今年6月21日被我局裁決處罰，今年12月21日又參與賭博被抓獲，1、請(qǐng)問這次對(duì)該名參賭人處罰時(shí)是否適用《治處法》第二十條第四項(xiàng)規(guī)定;2、對(duì)《治處法》第二十條第四項(xiàng)規(guī)定‘6個(gè)月內(nèi)’任何計(jì)算，請(qǐng)舉例。

回復(fù)內(nèi)容 1、對(duì)該名參賭人處罰時(shí)適用《治安管理處罰法》第二十條第四項(xiàng)規(guī)定;2、我們認(rèn)為，《治安管理處罰法》第二十條第四項(xiàng)規(guī)定的“六個(gè)月內(nèi)”的計(jì)算期限，應(yīng)從前次送達(dá)治安管理處罰決定書之日起計(jì)算，至6個(gè)月后的當(dāng)月當(dāng)日為止。例如，某人賭博被行政拘留，送達(dá)決定書時(shí)間為2006年6月21日， “六個(gè)月內(nèi)” 則到2006年12月21日截止。