關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪及其防控

電子計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)給人類的社會(huì)生活帶來了極大的便利。它不僅使我們能實(shí)現(xiàn)進(jìn)行全球范圍的即時(shí)通訊，而且使全球性的電子商務(wù)成為可能。如今每一個(gè)電話接口都是一個(gè)潛在的網(wǎng)絡(luò)接點(diǎn)，而已有的正式接點(diǎn)已近兩億個(gè)。數(shù)億人直接使用信息網(wǎng)絡(luò)，在四通八達(dá)的信息高速公路上任意馳騁。

電子計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的越來越廣泛的應(yīng)用，使得越來越多的企業(yè)和個(gè)人越來越多地依賴于電子計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)。這就越來越要求電子計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)具有很高的可依賴性。這種可依賴性既包括技術(shù)本身的準(zhǔn)確性和可靠性，也包括使用技術(shù)的靈便性和安全性。從電子計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來看，其技術(shù)本身的準(zhǔn)確性和可靠性以及使用的靈便性都是毋庸置疑的，但使用中的安全性問題，卻解決得并不理想。

網(wǎng)絡(luò)犯罪問題正是電子信息網(wǎng)絡(luò)安全問題的一個(gè)重要的方面。

網(wǎng)絡(luò)犯罪

以Internet為代表的電子信息網(wǎng)絡(luò)是國際性的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)。電子信息網(wǎng)絡(luò)安全問題是國際性的問題。危害電子信息網(wǎng)絡(luò)安全的網(wǎng)絡(luò)犯罪問題也具有國際性。

從理論概括的全面性的角度看，電子信息網(wǎng)絡(luò)安全應(yīng)該包括網(wǎng)絡(luò)設(shè)施設(shè)備安全、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全和網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容安全等幾個(gè)方面。所以，不少計(jì)算機(jī)犯罪的研究者將針對(duì)計(jì)算機(jī)設(shè)施設(shè)備的犯罪納入計(jì)算機(jī)犯罪概念之中。但如果仔細(xì)考慮，針對(duì)電子計(jì)算機(jī)或電子信息網(wǎng)絡(luò)的設(shè)施設(shè)備的犯罪，如，盜竊電子計(jì)算機(jī)設(shè)備、損毀電子信息網(wǎng)絡(luò)設(shè)施設(shè)備，與一般的盜竊罪、損毀罪并沒有本質(zhì)上的不同。因此，危害電子計(jì)算機(jī)或電子信息網(wǎng)絡(luò)設(shè)施設(shè)備的犯罪行為，沒有必要列入計(jì)算機(jī)犯罪或網(wǎng)絡(luò)犯罪之中。另外，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)是否安全是一個(gè)技術(shù)質(zhì)量問題，不涉及是否犯罪的問題。所以，本文談電子信息網(wǎng)絡(luò)安全問題，指的是網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容的安全問題;本文所探討的網(wǎng)絡(luò)犯罪，一方面是指危害電子信息網(wǎng)絡(luò)(包括Internet國際互聯(lián)網(wǎng)和其它電子信息網(wǎng)絡(luò)以及單位內(nèi)部局域網(wǎng))中信息系統(tǒng)及其信息內(nèi)容安全的犯罪行為，另一方面則是利用電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實(shí)施的各種危害社會(huì)的犯罪行為。

網(wǎng)絡(luò)犯罪與計(jì)算機(jī)犯罪有許多相同的方面。計(jì)算機(jī)犯罪是行為人以電子計(jì)算機(jī)的技術(shù)知識(shí)發(fā)揮作用為前提，實(shí)施的與電子計(jì)算機(jī)特性有關(guān)的各種犯罪行為的總稱。[1] 網(wǎng)絡(luò)犯罪也是行為人以電子計(jì)算機(jī)的技術(shù)知識(shí)發(fā)揮作用為前提，實(shí)施的是與電子信息網(wǎng)絡(luò)特性有關(guān)的犯罪行為。關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪的類型，已有許多學(xué)者作過研究歸納，較籠統(tǒng)的歸納方法是分成兩大類：針對(duì)計(jì)算機(jī)的犯罪和利用計(jì)算機(jī)的犯罪。與此類似，網(wǎng)絡(luò)犯罪也可以概括為針對(duì)電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪和利用電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪。

針對(duì)電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪包括幾種：用電子手段損毀他人網(wǎng)絡(luò)電子信息系統(tǒng)，非法占用他人電子信道，非法讀取或/和利用他人電子信息，篡改他人電子信息，刪除他人電子信息，危害他人電子信息程序或/和電子信息系統(tǒng)。利用電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪則有利用電子信息網(wǎng)絡(luò)煽動(dòng)分裂或顛覆國家，為境外竊取、刺探、非法提供國家秘密、情報(bào)，非法獲取國家秘密，非法獲取軍事秘密，泄露軍事秘密，戰(zhàn)時(shí)造謠擾亂軍心，煽動(dòng)軍人逃離部隊(duì)，煽動(dòng)暴力抗拒法律實(shí)施，煽動(dòng)民族仇恨和民族歧視，侵犯少數(shù)民族風(fēng)俗習(xí)慣，傳授犯罪方法，教唆他人吸毒，引誘、介紹買淫，銷售偽劣商品，泄露金融內(nèi)幕信息，編造并傳播證券交易虛假信息，作虛假廣告，洗錢，竊取金融機(jī)構(gòu)錢款，貪污或挪用公款，制作、販賣或/和傳播淫穢內(nèi)容作品，詐騙，侮辱，誹謗，敲詐勒索，甚至殺人害命等。①

最早針對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)進(jìn)行攻擊的人被稱作黑客(Hacker)。早先的黑客行為并不是犯罪。從60年代到70年代，早期的黑客都是計(jì)算機(jī)研究方面的深入鉆研者。正是這些“計(jì)算機(jī)瘋子”對(duì)已有計(jì)算機(jī)技術(shù)不遺余力的挑戰(zhàn)，帶來了計(jì)算機(jī)革命，促成了計(jì)算機(jī)微型化，促成了電子信息網(wǎng)絡(luò)化和信息網(wǎng)絡(luò)全球化。但是，隨著黑客的輝煌歷史在80年代末90年代初的結(jié)束，新一代的黑客開始走向電子計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展進(jìn)步的對(duì)立面，越來越成為危害電子計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的犯罪者。今天，黑客已成了針對(duì)電子信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪者的代名詞。

針對(duì)電子信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪者有不同于其它類犯罪的犯罪者的心態(tài)：有的人為了展示自己在計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)方面的技術(shù)才華，有的人出于對(duì)電子信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的好奇，有的人為了反抗網(wǎng)絡(luò)公司對(duì)電子信息和電子信息技術(shù)的壟斷，有的人為了發(fā)泄對(duì)有關(guān)單位或個(gè)人的憤恨，有的人為了反抗有關(guān)國家、政府或組織的政治、軍事、經(jīng)濟(jì)或外交政策，也有的人為了在商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)等方面取得優(yōu)勢(shì)，因而針對(duì)有關(guān)電子網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)實(shí)施危害性行為。

利用電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪，不論是什么樣的具體的犯罪內(nèi)容，其犯罪者的基本心態(tài)，與不利用電子信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施同類犯罪的犯罪者的基本心態(tài)，應(yīng)該沒有太大的區(qū)別。利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施這些類犯罪的犯罪者的最大特點(diǎn)，應(yīng)該是他們掌握了電子計(jì)算機(jī)技術(shù)和利用電子信息網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)。由此，可以這樣認(rèn)為，掌握了電子計(jì)算機(jī)技術(shù)并會(huì)利用電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的人，如果產(chǎn)生了某種犯罪(如詐騙)的犯罪動(dòng)機(jī)，就很可能會(huì)利用電子信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施這種犯罪。也可以認(rèn)為，有某種犯罪(如詐騙)的犯罪動(dòng)機(jī)的人，如果掌握了電子計(jì)算機(jī)技術(shù)并會(huì)利用電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，也很可能會(huì)利用電子信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施這種犯罪。隨著Internet網(wǎng)絡(luò)在全球的覆蓋面越來越廣闊，網(wǎng)民隊(duì)伍越來越龐大，即能夠利用電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的人越來越多，利用電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪必然會(huì)越來越多，犯罪者在社會(huì)中的特殊性則會(huì)越來越不明顯。

網(wǎng)絡(luò)犯罪原因

關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的產(chǎn)生原因可作多角度的分析。本文從黑客文化、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)局限、法制建設(shè)滯后、抗制條件薄弱和社會(huì)觀念誤區(qū)等方面作些探討。

1、 黑客文化對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪者的深遠(yuǎn)影響

黑客有自己的道德準(zhǔn)則(the Hacker Ethic )。其內(nèi)容包括：

對(duì)計(jì)算機(jī)的使用應(yīng)該是不受限制的和完全的。

所有的信息都應(yīng)當(dāng)是免費(fèi)的。

懷疑權(quán)威，推動(dòng)分權(quán)。

你可以在計(jì)算機(jī)上創(chuàng)造藝術(shù)和美。

計(jì)算機(jī)將使你的生活變得更美好。[2]

這些道德準(zhǔn)則來源于60年代青年人自由不羈、反抗既有體制的觀念和精神。計(jì)算機(jī)革命之所以能興起并取得輝煌的成就，得益于當(dāng)時(shí)的嬉皮士運(yùn)動(dòng)提倡的自治主義和民主觀念所奠定的觀念基礎(chǔ)。這種帶有危險(xiǎn)意味的無政府主義鮮明地樹起了反權(quán)威的大旗，為計(jì)算機(jī)革命埋下了深刻的反文化根基。反權(quán)威，反文化，黑客們沖破一切既有的制度制約和技術(shù)規(guī)程，毫無顧忌地揭露他人技術(shù)上的毛病，異想天開地創(chuàng)新自己的技術(shù)。正是他們無所畏懼的開拓創(chuàng)新，才有了計(jì)算機(jī)革命的成功，才有了微電腦和從微電腦到電腦網(wǎng)絡(luò)的飛速的發(fā)展進(jìn)步。作為崇拜馬克思、毛澤東和馬爾庫塞的一代美國青年的組成部分的黑客們，一方面創(chuàng)造出了電子計(jì)算機(jī)事業(yè)飛速發(fā)展的奇跡，另一方面又留下了獨(dú)立不羈、反對(duì)一切既有規(guī)制和挑戰(zhàn)一切技術(shù)禁限的黑客精神。

今天，電子計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)已發(fā)展到一個(gè)很高的水平。在這樣一個(gè)技術(shù)水平上，個(gè)人獨(dú)立的創(chuàng)造性工作已難以取得技術(shù)創(chuàng)新方面的突破性進(jìn)展。類似60年代、70年代的黑客工作，已不能對(duì)計(jì)算機(jī)技術(shù)和信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)作出什么新的貢獻(xiàn)。相反，依然信奉黑客精神，死抱住黑客道德準(zhǔn)則不放，不顧一切地去抗擊有關(guān)規(guī)制和有關(guān)禁限，只會(huì)給由電子計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)構(gòu)成的社會(huì)利益造成危害。

1988年11月2日，美國康奈爾大學(xué)計(jì)算機(jī)系研究生羅伯特。泰潘。莫里斯在美國國防部高級(jí)研究計(jì)劃署網(wǎng)(ARPANET)中釋放的一個(gè)病毒程序，在8小時(shí)之內(nèi)侵入了6000臺(tái)運(yùn)行Unix操作系統(tǒng)的VAX和Sun計(jì)算機(jī)，使它們?nèi)堪c瘓。1990年1月，莫里斯被判處3年緩刑、1萬美元罰款和400小時(shí)的社會(huì)服務(wù)。莫里斯原初的設(shè)想是要設(shè)計(jì)一種能揭示Unix系統(tǒng)中sendmail程序和 finger程序中的漏洞的無害的病毒程序，目的在于對(duì)既有計(jì)算機(jī)程序技術(shù)提出挑戰(zhàn)，以促進(jìn)技術(shù)的改善。他未料到，他精心設(shè)計(jì)的病毒程序一放進(jìn)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)之中就造成了計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的大災(zāi)難。

盡管黑客行為對(duì)于計(jì)算機(jī)技術(shù)和信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)已經(jīng)只是意味著破壞，但“黑客們都是病態(tài)的電腦癮君子，他們無法控制自身的不負(fù)責(zé)任的強(qiáng)迫性行為”。[3] 并且，按照傳統(tǒng)，黑客們習(xí)慣于把自己看作是敢于超越規(guī)則的精英分子，個(gè)個(gè)胸懷大志，都自認(rèn)為是新的電子世界的拓荒者。還有，黑客們對(duì)當(dāng)今電子計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用有背于他們的理想強(qiáng)烈不滿。一名自稱“破壞博士”的黑客撰文說：

要想弄清黑客的真正動(dòng)機(jī)，我們必須首先回顧一下過去。60年代，麻省理工學(xué)院的一群學(xué)生建立了第一個(gè)現(xiàn)代計(jì)算機(jī)系統(tǒng)。野性的、具有反叛精神的年輕人第一次被冠以“黑客”之名。他們開發(fā)的系統(tǒng)意在解決世界問題并造福全人類。

我們看到，他們的理想并未實(shí)現(xiàn)。計(jì)算機(jī)系統(tǒng)完全控制在大企業(yè)和政府手中，用以豐富人類生活的神奇工具變成了奴役人類的武器。對(duì)大企業(yè)和政府來說，人還沒有硬盤容量重要，它們沒有用計(jì)算機(jī)來幫助窮人，而是用其控制核武器。它們將現(xiàn)代化的設(shè)備用高價(jià)和官僚主義的鐵墻包圍起來。使之遠(yuǎn)離人群。正因如此，黑客誕生了…… [4]

一方面熱衷于炫耀自己的電子技術(shù)才華，一方面蔑視所有的法規(guī)，黑客精神的這兩個(gè)方面正是針對(duì)計(jì)算機(jī)犯罪和針對(duì)電子信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的觀念根源。

2、 網(wǎng)絡(luò)技術(shù)局限使網(wǎng)絡(luò)犯罪者可大顯身手

于志剛分析計(jì)算機(jī)犯罪的原因，認(rèn)為：1、計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)本身的脆弱性是誘發(fā)計(jì)算機(jī)犯罪的主要原因，也是此種犯罪產(chǎn)生和發(fā)展不可回避的根源性原因之一。2、計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)管理的復(fù)雜性與軟件的先天不足導(dǎo)致安全性降低。3、信息與財(cái)富的集中性。4、計(jì)算機(jī)犯罪風(fēng)險(xiǎn)比率的巨大誘惑性。5、法律對(duì)于計(jì)算機(jī)犯罪漠視。6、計(jì)算機(jī)道德的滯后性。[5]其中第一、二兩條指的就是計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)(電子信息網(wǎng)絡(luò))技術(shù)上存在的局限性。

電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的設(shè)計(jì)目標(biāo)和技術(shù)追求就在于信息資源的共享。由局域性的信息網(wǎng)發(fā)展到國際性的互聯(lián)網(wǎng)，短短幾年間，信息資源共享的范圍越來越大，而信息資源該達(dá)到什么樣的共享程度，該建立什么樣的共享規(guī)則，并沒有相應(yīng)地明確起來。在現(xiàn)代社會(huì)，信息既然是一種資源，對(duì)信息的占有和享用就體現(xiàn)為一種利益，從法的角度看，就是一種權(quán)利。在當(dāng)今這個(gè)各種資源皆遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有能夠共享的人類社會(huì)，信息資源的共享應(yīng)該說是屬于一種理想。早期計(jì)算機(jī)革命者們基于對(duì)理想的追求，以信息資源共享為目標(biāo)，在對(duì)計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的潛心研究和發(fā)明創(chuàng)造中，在注重計(jì)算機(jī)的大容量、微型化、便捷化的同時(shí)，較多考慮的是計(jì)算機(jī)的兼容性和互聯(lián)性。倒是看似有害的一些黑客行為才促使計(jì)算機(jī)安全技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)有所發(fā)展進(jìn)步。但黑客們和計(jì)算機(jī)革命者抱定的是同樣的宗旨，追求的都是信息資源的共享這樣一種技術(shù)理想，所以，從計(jì)算機(jī)技術(shù)發(fā)展到今天的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，微機(jī)互聯(lián)、信息互通方面技術(shù)越來越進(jìn)步，而互聯(lián)計(jì)算機(jī)的信息阻隔技術(shù)、為信息占有者守護(hù)信息的技術(shù)等卻一直沒有能真正成熟起來。人們?cè)谙硎苋蛐缘募磿r(shí)通訊和信息查詢的歡樂的同時(shí)，不得不承受自己所掌握占有的信息數(shù)據(jù)隨時(shí)會(huì)被他人竊取甚至篡改的痛苦。當(dāng)然，如果當(dāng)初的計(jì)算機(jī)革命者們首先關(guān)注的是信息安全，很可能就沒有今天這樣的計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的飛速發(fā)展。因此，可以說，計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展起來之后出現(xiàn)針對(duì)計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪，完全是因?yàn)橛杏?jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展的不可避免的技術(shù)原因。

從另一個(gè)角度看問題，同樣能說明針對(duì)電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪因網(wǎng)絡(luò)技術(shù)局限的存在的必然性。事實(shí)上，自計(jì)算機(jī)革命開始，針對(duì)計(jì)算機(jī)和信息網(wǎng)絡(luò)的黑客行為一直存在，只是在當(dāng)初的二十余年中，這些黑客行為并沒有被指稱(規(guī)定)為犯罪。黑客行為在早期不被規(guī)定為犯罪，一方面是因?yàn)樗鼘?shí)際上有利于計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的進(jìn)步，事實(shí)上也促進(jìn)了計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，另一方面是因?yàn)樵缙诤诳托袨樗趾Φ挠?jì)算機(jī)(網(wǎng)絡(luò))及其信息數(shù)據(jù)的擁有者本身也大都是追求信息共享理想的計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的探索者，他們并不認(rèn)為對(duì)他人計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的侵入就是一種犯罪行為，而當(dāng)時(shí)的社會(huì)對(duì)于計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)還沒有足夠的認(rèn)識(shí)，更缺乏對(duì)黑客行為的完整認(rèn)識(shí)。隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及化，不僅全社會(huì)對(duì)之逐漸形成明確的完整的認(rèn)識(shí)和觀念，而且電子信息網(wǎng)絡(luò)的社會(huì)化，使計(jì)算機(jī)、電子信息系統(tǒng)及電子信息數(shù)據(jù)的擁有者擴(kuò)展到政界、商界以至家庭，黑客行為對(duì)電子信息系統(tǒng)和電子信息數(shù)據(jù)的侵害就不再得到容忍?；陔娮有畔⒄加姓邆儾辉缸约赫加须娮有畔⒌臋?quán)利受到侵害的共同的觀念，社會(huì)為保護(hù)電子信息占有者電子信息占有權(quán)不受侵犯，就必須把黑客行為規(guī)定為犯罪，用刑罰來阻止這種行為的再度發(fā)生。所以，可以說，所謂針對(duì)計(jì)算機(jī)的犯罪或針對(duì)電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪實(shí)際上是社會(huì)對(duì)黑客行為的一種規(guī)定。黑客行為是伴隨計(jì)算機(jī)革命一直存在的，而將黑客行為規(guī)定為犯罪是計(jì)算機(jī)革命取得巨大成就而計(jì)算機(jī)及電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)飛速發(fā)展并廣泛普及后的產(chǎn)物。黑客行為不僅是計(jì)算機(jī)革命的伴生物，而且，事實(shí)上，沒有黑客行為也就不會(huì)有計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的飛速發(fā)展。黑客行為針對(duì)的是計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)中的弱點(diǎn)和缺陷，只要計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有缺陷存在，就會(huì)有黑客行為，不可能因?yàn)樯鐣?huì)將它規(guī)定為犯罪就一下子全部消失。

3、 法制建設(shè)滯后放縱了利用網(wǎng)絡(luò)的犯罪

為保護(hù)計(jì)算機(jī)電子信息系統(tǒng)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的安全，打擊計(jì)算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪，各國政府已經(jīng)進(jìn)行了一系列有關(guān)法制建設(shè)工作。1965年，美國政府就采取措施保護(hù)計(jì)算機(jī)安全，由總統(tǒng)行政辦公室發(fā)布了有關(guān)的內(nèi)部通知。1970年，美國頒布《金融秘密權(quán)利法》，規(guī)定了對(duì)一般個(gè)人或法人了解銀行、保險(xiǎn)業(yè)以及其它金融業(yè)的計(jì)算機(jī)中所存儲(chǔ)的數(shù)據(jù)的必要的限制，并禁止在一定時(shí)間內(nèi)把有關(guān)用戶的“消極信息”向第三者轉(zhuǎn)讓。1973年，美國首次召開計(jì)算機(jī)安全與犯罪會(huì)議。同年，瑞典頒布數(shù)據(jù)法，對(duì)數(shù)據(jù)的收集、處理、復(fù)制、存貯、傳輸、使用、修改、銷毀等都做了法律規(guī)定，其中提到了計(jì)算機(jī) 犯罪問題。1976年，美國組織高級(jí)特別工作組。1977年，美國參議員亞伯拉罕。利比柯夫向國會(huì)提出的“聯(lián)邦計(jì)算機(jī)系統(tǒng)保護(hù)法案”提出：任何人只要為了圖謀或?qū)嵤┤魏纹墼p方案或詭計(jì)，或利用虛假的手段、陳述或承諾獲取金錢、財(cái)物或服務(wù)，而直接或間接地接近或使之接近任何計(jì)算機(jī)、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，利用計(jì)算機(jī)進(jìn)行犯罪者，將構(gòu)成重罪犯，可處15年以下的監(jiān)禁或5萬美元以下的罰金，或二者并罰。1978年，美國佛羅里達(dá)州制定通過計(jì)算機(jī)犯罪法，規(guī)定：任何人未經(jīng)授權(quán)，明知而有意地破壞、取得、傷害或損害計(jì)算機(jī)、計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)內(nèi)之設(shè)備或供應(yīng)，或破壞、傷害、毀損任何計(jì)算機(jī)、計(jì)算機(jī)系統(tǒng)、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)等，均構(gòu)成犯罪。同年，美國總統(tǒng)辦公室頒布了計(jì)算機(jī)安全準(zhǔn)則，制定了從計(jì)算機(jī)設(shè)備采購到計(jì)算機(jī)人員審查的一系列規(guī)定。其后，美國各州相繼頒行計(jì)算機(jī)犯罪法。1979年始，瑞典設(shè)立國家計(jì)算機(jī)脆弱性委員會(huì)，對(duì)計(jì)算機(jī)化所存在的問題進(jìn)行深入的全面調(diào)查，提出保證計(jì)算機(jī)安全的措施。其后，瑞典又成立脆弱性局和數(shù)據(jù)監(jiān)察局。1982年，英國《刑事審判法》第72條專門對(duì)計(jì)算機(jī)犯罪作出規(guī)定。1983年，國際信息處理協(xié)會(huì)(IFIP)專門設(shè)立計(jì)算機(jī)安全技術(shù)委員會(huì)，負(fù)責(zé)計(jì)算機(jī)安全與犯罪的立法方法、處以刑罰等問題的研究，其后每年召開一次計(jì)算機(jī)安全會(huì)議。1984年，美國制定通過了《偽造存取手段以及計(jì)算機(jī)詐騙與濫用法》和《1984年中小企業(yè)計(jì)算機(jī)安全教育培訓(xùn)法》，英國頒行《數(shù)據(jù)保護(hù)法》，規(guī)制了由計(jì)算機(jī)所處理記錄有關(guān)生存中的個(gè)人資料之收集、持有、公開等行為，以防止不當(dāng)侵害個(gè)人之隱私權(quán)。1986年，美國國會(huì)通過了《計(jì)算機(jī)詐騙與濫用法》。同年，聯(lián)邦德國對(duì)刑法作了修正，加入了有關(guān)防制計(jì)算機(jī)犯罪的各項(xiàng)規(guī)定，而日本國會(huì)通過并頒布有關(guān)計(jì)算機(jī)程序登記的特別法律。1987年，美國頒布《聯(lián)邦計(jì)算機(jī)安全處罰條例》，日本修正刑法，新增第234條關(guān)于“電子計(jì)算機(jī)損害業(yè)務(wù)妨害罪”的規(guī)定。1988年，美國成立了由計(jì)算機(jī)安全專家組成的行動(dòng)小組，研究違法犯罪程序的威脅和對(duì)計(jì)算機(jī)病毒的防范，同時(shí)，美國國防部也成立了計(jì)算機(jī)應(yīng)急特別行動(dòng)小組。

到了90年代，世界各國的有關(guān)計(jì)算機(jī)犯罪的法規(guī)皆已經(jīng)比較成熟，這些法規(guī)基本上都是針對(duì)黑客性質(zhì)的犯罪的。以1994年美國頒行的《計(jì)算機(jī)濫用修正案》為例，大致就可以看出這類法規(guī)的共同特點(diǎn)?！队?jì)算機(jī)濫用修正案》是目前美國聯(lián)邦關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪的主要刑事立法，其打擊重點(diǎn)是未經(jīng)許可而故意進(jìn)入政府計(jì)算機(jī)的行為，包括六種行為：(1)未經(jīng)許可或越權(quán)進(jìn)入計(jì)算機(jī)獲取聯(lián)邦秘級(jí)以上國防或外交信息，并意圖將該信息用于損害合眾國或給某一外國帶來利益;(2)未經(jīng)許可或越權(quán)使用計(jì)算機(jī)并從財(cái)政機(jī)構(gòu)或消費(fèi)者報(bào)告機(jī)構(gòu)的財(cái)政文檔中獲取信息;(3)未經(jīng)許可故意進(jìn)入政府計(jì)算機(jī)并妨礙政府對(duì)計(jì)算機(jī)的操作;(4)未經(jīng)許可或越權(quán)為行騙意圖進(jìn)入“與聯(lián)邦利益相關(guān)計(jì)算機(jī)”并因而獲益;(5)未經(jīng)許可進(jìn)入“與聯(lián)邦利益相關(guān)之計(jì)算機(jī)”并因而變更、損壞信息，或妨礙對(duì)計(jì)算機(jī)的有權(quán)使用;(6)未經(jīng)許可騙取可進(jìn)入政府計(jì)算機(jī)或影響州際或?qū)ν赓Q(mào)易的計(jì)算機(jī)的通行口令。這六種行為都是針對(duì)計(jì)算機(jī)及電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪行為，沒有將大量的利用計(jì)算機(jī)及電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪包括進(jìn)去。

我國有關(guān)計(jì)算機(jī)的立法始于1991年的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，但這只是個(gè)保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法規(guī)。1994年國務(wù)院頒布的《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》，才是對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全進(jìn)行保護(hù)的法規(guī)。1996年國務(wù)院發(fā)布《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》(1997年作了修正)，1997年公安部發(fā)布《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》，1998年，國務(wù)院信息化工作領(lǐng)導(dǎo)小組發(fā)布《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實(shí)施辦法》，國家保密局發(fā)布《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)保密管理暫行規(guī)定》，公安部、中國人民銀行發(fā)布《金融機(jī)構(gòu)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)工作暫行規(guī)定》。這一系列法律法規(guī)和相關(guān)規(guī)定已構(gòu)成了一個(gè)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)和電子信息網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)的法律法規(guī)體系。97刑法典的第285條、第286條和第287條則對(duì)某些計(jì)算機(jī)犯罪作出了規(guī)定。第285條規(guī)定的是非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，第286條規(guī)定的是破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，第287條規(guī)定的則是幾種利用計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的犯罪，即利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密等犯罪行為。前兩條規(guī)定大致囊括了美國《計(jì)算機(jī)濫用修正案》所規(guī)定的6種犯罪行為，而后一條規(guī)定則具有一定的創(chuàng)新性，目的在于在打擊防控利用計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的犯罪發(fā)揮積極的作用。但不可否認(rèn)，這一條的規(guī)定過于粗略，在利用計(jì)算機(jī)犯罪、利用電子信息網(wǎng)絡(luò)犯罪越來越普泛化的今天，這樣粗略的規(guī)定不僅不能適應(yīng)打擊和防控犯罪的需要，而且會(huì)因規(guī)定內(nèi)容中的具體列舉過少，妨礙對(duì)利用計(jì)算機(jī)系統(tǒng)和利用電子信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的其它各種犯罪的打擊。

有關(guān)法制建設(shè)工作滯后的另一重要方面是程序法上的。目前，刑事司法中原有的那些證據(jù)規(guī)則、偵查原則以及管轄制度如何適用于辦理計(jì)算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪案件的許多問題都沒有能很好地解決。對(duì)付計(jì)算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪需不需要建立新的證據(jù)規(guī)則、偵查原則或管轄制度，如需建立，則新的證據(jù)規(guī)則、偵查原則和管轄制度該有怎樣的內(nèi)容。這些至今幾乎還是一片空白。

4、 抗制力量薄弱不利于網(wǎng)絡(luò)犯罪防控

法律將黑客行為犯罪化，緊接著的工作就應(yīng)該是追究實(shí)施這類犯罪行為的人的刑事責(zé)任。然而這種追究工作談何容易!“真正成功的計(jì)算機(jī)侵入不會(huì)留下任何追蹤線索，監(jiān)控記錄會(huì)被刪除或修改，文件的讀取時(shí)間會(huì)被改變，被讀取的數(shù)據(jù)不會(huì)受到任何破壞。沒有追蹤線索，也就沒有犯罪證據(jù)。正因?yàn)檫@種犯罪行為的本質(zhì)，根本無法估計(jì)這樣‘完美無缺’的犯罪行為已經(jīng)發(fā)生了多少次，盡管計(jì)算機(jī)安全系統(tǒng)工業(yè)內(nèi)部認(rèn)為這樣的犯罪行為曾發(fā)生過很多次。”[6] 正因?yàn)榍秩胗?jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的犯罪很難發(fā)現(xiàn)，很難獲取到犯罪證據(jù)，所以，美國國防部承認(rèn)，其能夠完全偵破的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全性破壞案件低于5%.

事實(shí)上，在計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中，所有的數(shù)據(jù)資料都會(huì)保留下一份最后一次被讀取的時(shí)間記錄，包括數(shù)據(jù)資料的子目錄也會(huì)保留下一份最后被讀取的時(shí)間記錄，即使數(shù)據(jù)資料被刪除，子目錄的時(shí)間記錄也不會(huì)消失。所以，被非法讀取過的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)或被非法存入數(shù)據(jù)資料的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)皆會(huì)留存下豐富的法律證據(jù)。問題的關(guān)鍵是這些證據(jù)皆不易被察覺。與日常生活中的犯罪行為不同，針對(duì)計(jì)算機(jī)及信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪不一定會(huì)造成受害人在物質(zhì)上的損失。那些利用病毒或邏輯炸彈實(shí)施的犯罪行為，受害人注意不到犯罪行為的發(fā)生，而在犯罪結(jié)果顯現(xiàn)時(shí)至關(guān)重要的證據(jù)信息也遭到破壞。即使針對(duì)計(jì)算機(jī)及電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪行為被察覺到了，一些受害者也不愿報(bào)案。這一方面因?yàn)橐恍┦芎緭?dān)心報(bào)案會(huì)給其計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的安全信譽(yù)造成損害，從而失去自己的客戶;另一方面是因?yàn)榧词箞?bào)了案，偵查部門也很難查出作案者，很難取得可靠的證據(jù)證明確是其人實(shí)施了犯罪行為。

世界各國的警察在對(duì)付計(jì)算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪方面都有些力不從心。比較而言，美國的警察多一些這方面的知識(shí)、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和能力。從1990年對(duì)黑客犯罪進(jìn)行嚴(yán)打以來，美國警察對(duì)付計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)犯罪已有十多年的歷史。但即使在美國，計(jì)算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪依然很少能受到及時(shí)有效的打擊。

5、 社會(huì)觀念誤區(qū)妨礙著網(wǎng)絡(luò)犯罪的防控

國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)Internet沒有中心，沒有所有者，沒有人對(duì)它有占有關(guān)系，沒有任何官方的組織者、管理者或控制者。網(wǎng)絡(luò)世界是一個(gè)正在形成著的無中心的社會(huì)，是一塊誰也無法控制的自由意志的伊甸園。[7]　對(duì)此，一種觀念是歡呼依靠數(shù)字化世界的年輕公民的影響，將分權(quán)心態(tài)由網(wǎng)絡(luò)世界逐步彌漫于整個(gè)社會(huì)，使那種集中控制的傳統(tǒng)生活觀念成為明日黃花。② 另一種觀念是擔(dān)心害怕這種情況的發(fā)生，不僅不愿意無中心無控制的社會(huì)意志從網(wǎng)絡(luò)漫延到傳統(tǒng)社會(huì)中來，而且主張通過技術(shù)進(jìn)步和法制手段，對(duì)網(wǎng)絡(luò)世界的種種觀念加以必要的控制。持后一種態(tài)度的大多是老一代人。他們認(rèn)為：計(jì)算機(jī)及信息網(wǎng)絡(luò)只不過是人造的工具，使用它們可以在某些方面提高功效，但不使用也不會(huì)影響到正常的工作和生活。計(jì)算機(jī)及信息網(wǎng)絡(luò)既然只是工具，有關(guān)計(jì)算機(jī)和信息網(wǎng)絡(luò)的一切工作和生活活動(dòng)都應(yīng)該納入既有的法制軌道。但持前一種態(tài)度的新一代人則認(rèn)為：計(jì)算機(jī)及信息網(wǎng)絡(luò)不僅是工具，而且是實(shí)體，是一個(gè)全新的世界。計(jì)算機(jī)和信息網(wǎng)絡(luò)帶來的數(shù)字化革命正在改變既存的社會(huì)，開拓新的邊疆。在新的疆域，在數(shù)字化的社會(huì)中，不能輕率地套用舊的法律，至多只應(yīng)該建立新的規(guī)則。

網(wǎng)絡(luò)世界無中心問題涉及人類社會(huì)文化觀念的深層次問題。在中國，計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的使用還不夠普及，網(wǎng)絡(luò)世界無中心問題的觀念性影響還不太明顯，但網(wǎng)民社會(huì)的匿名性、無制約性已經(jīng)促成了不少網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的發(fā)生。中國的網(wǎng)民隊(duì)伍正在擴(kuò)大，面對(duì)無中心的網(wǎng)絡(luò)世界，人們的觀念、態(tài)度和行為會(huì)發(fā)生什么樣的變化，或者說在人們的觀念、態(tài)度和行為不發(fā)生什么變化的情況下，他們?cè)跓o中心的網(wǎng)絡(luò)世界中會(huì)發(fā)生什么樣的行為，都是需要認(rèn)真對(duì)待的。

在中國，有關(guān)電子信息網(wǎng)絡(luò)的另一方面的觀念問題是對(duì)計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的模糊認(rèn)識(shí)。電子計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)雖在中國的電信、金融、交通、商貿(mào)等行業(yè)廣泛使用，但在中國的不少行業(yè)和不少部門，電子計(jì)算機(jī)和信息網(wǎng)絡(luò)的使用還處于初級(jí)階段，遠(yuǎn)不普及，遠(yuǎn)不廣泛。而且，不論在普及應(yīng)用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的行業(yè)或部門還是在未普及應(yīng)用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的行業(yè)或部門，真正操作使用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的實(shí)際上只是少部分的年輕人，甚至是很少一部分的年輕人，其中真正精通計(jì)算機(jī)及電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的人更是鳳手麟角。因此，不必說精通計(jì)算機(jī)及電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的人當(dāng)然地被人們看作是精英，知曉一些有關(guān)知識(shí)，能夠操作使用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的人，也被看成是人才。一方面，社會(huì)視計(jì)算機(jī)操作技術(shù)為高深，非人才不能掌控，甚而政府有關(guān)部門將這種操作技術(shù)看成是一種人才的素質(zhì)要素，規(guī)定為有關(guān)技術(shù)職稱評(píng)聘的必備條件，同時(shí)這種規(guī)定又只是針對(duì)中青年人的。這雖然逼迫著不少中青年人去學(xué)習(xí)計(jì)算機(jī)操控技術(shù)，但這既強(qiáng)化了社會(huì)視計(jì)算機(jī)操作技術(shù)為高深技術(shù)的觀念，使得更多的人因畏難而不敢問津計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)，又在全社會(huì)強(qiáng)化了計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)是未來的事業(yè)，只是中青年人應(yīng)該重視學(xué)習(xí)掌握有關(guān)知識(shí)和技術(shù)的觀念。另一方面，因社會(huì)視計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)是未來的事業(yè)，計(jì)算機(jī)操作技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用技術(shù)是高深的技術(shù)，一部分掌握了這方面技術(shù)的人會(huì)真的以為自己是比他人聰明的人才，而一些懂得計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的人則會(huì)真的覺得自己是社會(huì)的精英。事實(shí)上，懂得計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)并不比懂得其它種類的技術(shù)更高明，會(huì)使用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)更是非常簡(jiǎn)單的事。上述觀念誤區(qū)不僅有礙于計(jì)算機(jī)技術(shù)的廣泛普及，而且會(huì)強(qiáng)化一些計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)掌握者的有關(guān)犯罪意識(shí)。

社會(huì)對(duì)計(jì)算機(jī)技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的另一種觀念誤區(qū)是認(rèn)為這些技術(shù)是未來技術(shù)，代表著世界的未來，而尚未切近目前的現(xiàn)實(shí)。正是基于這樣的認(rèn)識(shí)，社會(huì)中大多數(shù)的中老年人皆不急于去掌握使用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)，但他們都積極地要求并督促自己的子女學(xué)習(xí)掌握計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。中老年人的普遍的觀念實(shí)際上代表了一種社會(huì)的基本的傾向。這種社會(huì)傾向就是：重視對(duì)青少年的計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的培養(yǎng)教育而忽視讓中老年人了解掌握使用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)。這種由觀念傾向?qū)е碌慕逃?，使得全社?huì)中了解掌握計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的人絕大多數(shù)是青少年。青少年的社會(huì)道德觀念和法制觀念等都還處在培育形成的過程之中，自律性較弱，必須依靠他律而得以成長(zhǎng)。在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中，青少年與中老年和諧地處于相同的時(shí)空之中，并能及時(shí)得到中老年人的教育和引導(dǎo)，他律逐步促成自律。即使如此，現(xiàn)實(shí)生活中青少年越軌、違法和犯罪的比率還是較高的。在計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)虛擬出的超時(shí)空的網(wǎng)絡(luò)上世界中，他律幾乎不存在，自律性薄弱的青少年就更容易越軌、違法和犯罪。

網(wǎng)絡(luò)犯罪防控

如何防控網(wǎng)絡(luò)犯罪是一個(gè)非常迫切需要研究解決的問題。從目前已有的一些研究成果來看，學(xué)者主要集中于探討有關(guān)計(jì)算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪的技術(shù)防范、法制建設(shè)、偵查控制以及社會(huì)管理控制。本文在學(xué)者們已有研究成果的基礎(chǔ)上，就網(wǎng)絡(luò)犯罪的法制防控、技術(shù)防控和文化防控談點(diǎn)看法。

1、 網(wǎng)絡(luò)犯罪的法制防控

法制防控的第一環(huán)當(dāng)然應(yīng)該是有關(guān)的立法工作。前文已述及，目前各國的有關(guān)立法工作進(jìn)展較快，但針對(duì)利用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪的立法較遲滯較薄弱。之所以形成這樣一種立法現(xiàn)狀，可能是因?yàn)榇嬖谶@樣的觀念：打擊遏制針對(duì)計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)的犯罪沒有現(xiàn)存的法律可作依據(jù)，必須作新的立法;而打擊遏制計(jì)算機(jī)和信息網(wǎng)絡(luò)扶持的犯罪則可依據(jù)已有的法律。

有關(guān)針對(duì)計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的犯罪的立法雖然較及時(shí)較豐富，但有一些問題可能還需要認(rèn)真探討。

一是有關(guān)立法的觀念問題。黑客行為犯罪化是計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展到一定階段后的產(chǎn)物。黑客行為是否需要全部犯罪化?黑客行為的犯罪化能在何種程度上起到防控黑客行為(即防控這種犯罪)的作用?都是需要認(rèn)真調(diào)查研究并會(huì)有多種不同答案的問題。網(wǎng)絡(luò)犯罪的構(gòu)成需不需要考慮主觀方面的因素?應(yīng)不應(yīng)該有過失犯罪?故意犯罪和過失犯罪在刑事處罰的量刑上是否應(yīng)該有所區(qū)別?在司法過程中如何區(qū)分確定過失犯罪與故意犯罪?也應(yīng)該都是可以探討的問題。還有一個(gè)更為根本性的問題是：目前所有將黑客行為犯罪化的立法都是站在維護(hù)既存社會(huì)秩序、保護(hù)既得者利益的基礎(chǔ)上，而比較忽視計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)進(jìn)一步發(fā)展的有關(guān)要求。對(duì)此，不僅黑客們提出抗議，一些政界人物也提出了自己的看法。如，美國民主黨參議員帕特里克。萊希認(rèn)為：“我們不能限制13歲孩子好奇的天性，如果任由他們今天自由試驗(yàn)，明天他們也許就會(huì)開發(fā)出帶領(lǐng)我們進(jìn)入21世紀(jì)的通訊和電腦技術(shù)。他們代表著我們的未來和最好的希望?！盵8] 另一方面，可以說正是有關(guān)法規(guī)對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)的禁限，正是大企業(yè)集團(tuán)、政府機(jī)構(gòu)、軍事當(dāng)局等對(duì)信息資源和網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)的壟斷，刺激出了更多的黑客行為?！霸谟?jì)算機(jī)一步步向統(tǒng)治機(jī)器演變的過程中，許多知識(shí)成為禁地。黑客應(yīng)運(yùn)而生?！盵9] 所以，即使僅從犯罪防控的角度看，有關(guān)計(jì)算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法也必須認(rèn)真考慮社會(huì)觀念的問題。

二是程序法與實(shí)體法的銜接問題。黑客行為犯罪化之后帶來的一個(gè)重要問題就是如何認(rèn)定黑客行為(犯罪行為)。認(rèn)定犯罪的關(guān)鍵在證據(jù)。黑客犯罪行為針對(duì)的是網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)，留下的犯罪痕跡不是傳統(tǒng)意義上的犯罪痕跡，可作為證據(jù)的材料也往往不是傳統(tǒng)意義上的證據(jù)材料。這就要求刑事訴訟中擴(kuò)展證據(jù)概念的內(nèi)涵，將電子證據(jù)規(guī)定為證據(jù)。劉廣三提出：“必須修改我國現(xiàn)行的刑事訴訟法，至少應(yīng)將電磁記錄規(guī)定為一種證據(jù)，這樣才有利于實(shí)體法的實(shí)行，進(jìn)而有利于對(duì)計(jì)算機(jī)犯罪正確的定罪量刑，達(dá)到懲治和防范犯罪的雙重目的。”[10] 我國刑事訴訟法第42條已將視聽資料規(guī)定為證據(jù)，將電子證據(jù)納入視聽資料證據(jù)之中(通過必要的司法解釋)或?qū)㈦娮幼C據(jù)作為另一項(xiàng)證據(jù)，應(yīng)該都是可行的選擇。如果這一問題解決了，司法程序中還需解決有關(guān)電子證據(jù)的提取、鑒定等問題。提取證據(jù)往往會(huì)涉及隱私權(quán)問題，而如何鑒定證據(jù)的真實(shí)性，可能更為棘手。③ 網(wǎng)絡(luò)犯罪的司法程序上的一個(gè)更大的問題是管轄問題。如果A國人在B國通過電子信息網(wǎng)絡(luò)操控C國的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)對(duì)D國的某電子信息系統(tǒng)實(shí)施攻擊并加以破壞，那么就會(huì)遇到極為復(fù)雜的案件管轄問題。有學(xué)者對(duì)“我國現(xiàn)行刑法在目前很難對(duì)境外從事針對(duì)我國的計(jì)算機(jī)犯罪發(fā)生效力”，“而當(dāng)前大量的非法入侵計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)者都來自于網(wǎng)絡(luò)那邊的境外”深感擔(dān)憂，認(rèn)為這是“管轄問題的困惑”。[11]

三是法律規(guī)定的具體實(shí)施問題。有了好的法律規(guī)定，對(duì)之作具體的實(shí)施就成了關(guān)鍵。其中，有沒有一支好的警察隊(duì)伍是至關(guān)重要的。警察工作應(yīng)該能揭露犯罪、偵破犯罪并查獲罪犯。這不僅需要警察工作者具有足夠的法律知識(shí)和傳統(tǒng)偵查工作技能，而且要求他們熟練掌握計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。今天，對(duì)于計(jì)算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪的警察隊(duì)伍的建設(shè)越來越受到各國政府的重視。我國一方面開始重視利用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)打擊遏制各類犯罪，一方面也很重視對(duì)付計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)犯罪的警察隊(duì)伍的建設(shè)。我國公安機(jī)關(guān)對(duì)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的治安性管理已經(jīng)制度化，而且成效顯著，在此基礎(chǔ)上的有關(guān)犯罪防控工作也取得了成效。需要進(jìn)一步重視的是，隨著計(jì)算機(jī)應(yīng)用在我國的不斷普及，隨著我國網(wǎng)民隊(duì)伍的迅速壯大，我國的計(jì)算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪會(huì)越來越嚴(yán)重，有關(guān)警察工作的壓力也會(huì)越來越大，工作質(zhì)量要求也會(huì)越來越高。

對(duì)于利用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)所實(shí)施的犯罪，應(yīng)該適用既有的法律規(guī)定進(jìn)行懲處。若針對(duì)利用計(jì)算機(jī)犯罪和利用電子信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的新的特點(diǎn)，作出相應(yīng)的新的法律規(guī)定，應(yīng)該說也是可取的，但關(guān)鍵是有關(guān)新的立法必須嚴(yán)密，不能粗疏。我國97刑法典的第287條規(guī)定利用計(jì)算機(jī)實(shí)施的犯罪，僅列出金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密共五種，對(duì)于利用計(jì)算機(jī)實(shí)施的別的犯罪，僅以“其它犯罪”作概括，應(yīng)該說是過于粗略的。其實(shí)，1994年的《計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》的第7條已規(guī)定：“任何組織或者個(gè)人，不得利用計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)從事危害國家利益、集體利益和公民合法利益的活動(dòng)，不得危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全?！?997年的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》除將這一內(nèi)容作為第4條規(guī)定外，其第5條的規(guī)定內(nèi)容為：“任何單位和個(gè)人不得利用國際聯(lián)網(wǎng)制作、復(fù)制、查閱和傳播下列信息：(一)煽動(dòng)抗拒、破壞憲法和法律、行政法規(guī)實(shí)施的;(二)煽動(dòng)顛覆國家政權(quán)、推翻社會(huì)主義制度的;(三)煽動(dòng)分裂國家、破壞國家統(tǒng)一的;(四)煽動(dòng)民族仇恨、民族歧視，破壞民族團(tuán)結(jié)的;(五)捏造或者歪曲事實(shí)，散布謠言，擾亂社會(huì)秩序的;(六)宣揚(yáng)封建迷信、淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖，教唆犯罪的;(七)公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人的;(八)損害國家機(jī)關(guān)信譽(yù)的;(九)其它違反憲法和法律、行政法規(guī)的。”其第20條對(duì)相應(yīng)的違法行為還規(guī)定了處罰，其中有“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！睂?duì)照起來，刑法第287條的規(guī)定確實(shí)太過粗略。這樣粗略的規(guī)定不僅不利于而且有礙于對(duì)利用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)犯罪的防控。

實(shí)際上，利用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的各類犯罪只是在犯罪手段上具有特點(diǎn)，其犯罪構(gòu)成的實(shí)質(zhì)與不利用計(jì)算機(jī)或電子信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的同類犯罪并無區(qū)別。據(jù)此，刑法第287條這樣的規(guī)定實(shí)際上是不必要的。這方面的立法關(guān)鍵應(yīng)該是對(duì)原有的一些有關(guān)法律規(guī)定作必要的司法解釋，尤其重要的是在有關(guān)程序法上作出必要的規(guī)定。

2、 網(wǎng)絡(luò)犯罪的技術(shù)防控

現(xiàn)在，計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)的安全防衛(wèi)能力是脆弱的?！澳壳坝捎谙到y(tǒng)本身設(shè)計(jì)上存在著缺陷，系統(tǒng)的安全可靠性并不是很高的，罪犯常常利用系統(tǒng)的弱點(diǎn)侵入系統(tǒng)。通常有如下幾種攻擊類型：竊取存取流;偷獵口令;企圖截獲信息;改變或者創(chuàng)立UAF記錄;轉(zhuǎn)讓或者偷竊額外權(quán)利;特洛伊木馬軟件;將計(jì)算機(jī)病毒滲入到命令過程和他們所希冀的程序中，以便他們能成功地將病毒傳到某些已授權(quán)賬號(hào)中;竊取磁盤信息;同一個(gè)節(jié)點(diǎn)作為通向另一節(jié)點(diǎn)的通道?！盵12] 對(duì)此，日本學(xué)者西田修認(rèn)為：計(jì)算機(jī)犯罪完全可能發(fā)生。從電子計(jì)算機(jī)使用系統(tǒng)的現(xiàn)狀來看，它根本無法防范。而且在現(xiàn)階段無法防范也決不是什么“恥辱”的事情。我們所要做的只是隨著時(shí)間的推移，使電子計(jì)算機(jī)的“防御系統(tǒng)”強(qiáng)健起來。這件事是使用電子計(jì)算機(jī)的企業(yè)對(duì)社會(huì)應(yīng)負(fù)的責(zé)任。[13] 怎樣才能使計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)的“防御系統(tǒng)”強(qiáng)健起來，正是網(wǎng)絡(luò)犯罪的技術(shù)防控所要解決的問題。

如何解決這方面，不少學(xué)者進(jìn)行了認(rèn)真的探討。有學(xué)者指出：網(wǎng)絡(luò)犯罪行為人往往都精通電腦及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，包括安全技術(shù)，因而偵察與反偵察、追捕與反追捕的戰(zhàn)斗，將在很大程度上體現(xiàn)為一場(chǎng)技術(shù)上的較量。只有搶占技術(shù)制高點(diǎn)，才有可能威懾罪犯，并對(duì)已經(jīng)實(shí)施的網(wǎng)絡(luò)犯罪加以有效打擊。[14] 綜合學(xué)者們的研究結(jié)論，網(wǎng)絡(luò)犯罪的技術(shù)防控手段目前主要有這樣幾種：一是采用路由器把住國際Internet出口并在用戶服務(wù)器上運(yùn)用專門軟件設(shè)置過濾網(wǎng)關(guān)以對(duì)抗利用信息網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢內(nèi)容的犯罪;二是運(yùn)用預(yù)防與殺毒相結(jié)合的辦法以對(duì)抗傳播計(jì)算機(jī)病毒的犯罪;三是運(yùn)用加密措施和設(shè)置防火墻以對(duì)抗非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)以及泄密、竊密、盜竊軟件程序等犯罪;四是運(yùn)用主體識(shí)別和驗(yàn)證的技術(shù)以對(duì)抗針對(duì)金融系統(tǒng)的計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)的犯罪。

3、 網(wǎng)絡(luò)犯罪的文化防控

在西方，黑客犯罪的文化因素很濃重。這種黑客文化經(jīng)由傳媒渠道正在播散到我國。2000年2月美國一些著名網(wǎng)站遭黑客襲擊后，我國較著名的網(wǎng)站也遭到了類似的襲擊。這應(yīng)該被看作是黑客文化影響到我國后的產(chǎn)物。防控網(wǎng)絡(luò)犯罪必須防止已經(jīng)走向了負(fù)面的黑客文化的擴(kuò)散和泛濫。

對(duì)計(jì)算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪的文化防控，很重要的一個(gè)方面是盡快普及計(jì)算機(jī)知識(shí)和電子信息網(wǎng)絡(luò)知識(shí)，使全社會(huì)對(duì)于計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)有一個(gè)正常的(平常的)心態(tài)。這需要：(1)有關(guān)部門不要再將計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的使用技術(shù)看作是知識(shí)界的專利，取消將計(jì)算機(jī)操作技術(shù)作為進(jìn)升專業(yè)技術(shù)職稱的必備條件的有關(guān)規(guī)定，而應(yīng)該要求所有的就業(yè)人員都有一定的有關(guān)計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的知識(shí)，工作中需要使用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的人員都會(huì)使用。(2)中老年人認(rèn)識(shí)到計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)是現(xiàn)實(shí)社會(huì)工作和生活中平常的使用工具，盡管它們是高科技的產(chǎn)物，但操作和使用它們并不需要多么高的技術(shù)。計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)既昭示著未來，但更是一種現(xiàn)實(shí)，現(xiàn)實(shí)生活中的每一個(gè)人都既應(yīng)該掌握使用，也完全能夠很容易地掌握使用。老中青少一起以平常心態(tài)對(duì)待、使用計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)，就很有利于較迅速地培養(yǎng)起一種對(duì)待計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的健康的社會(huì)觀念。(3)全社會(huì)所有的傳媒都不去鼓吹網(wǎng)上世界的超現(xiàn)實(shí)性和神秘性，而是真實(shí)地介紹計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，平常地宣傳計(jì)算機(jī)技術(shù)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的社會(huì)功用，培養(yǎng)起全社會(huì)對(duì)于計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的平常心態(tài)，促使既有社會(huì)道德融入網(wǎng)絡(luò)世界。(4)學(xué)校教育加大普及計(jì)算機(jī)技術(shù)知識(shí)和電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)知識(shí)的力度，并強(qiáng)化對(duì)學(xué)生的法制教育和道德教育，尤其要培養(yǎng)學(xué)生對(duì)計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的正確觀念，使他們充分認(rèn)識(shí)到網(wǎng)上世界是現(xiàn)實(shí)世界的一部分，在網(wǎng)上世界的一切行為都必須遵循現(xiàn)實(shí)社會(huì)中既有的道德規(guī)范和法律制度。

計(jì)算機(jī)在我國正迅速地普及著，不久的將來，微型計(jì)算機(jī)會(huì)像電視機(jī)一樣走進(jìn)每一個(gè)家庭。但計(jì)算機(jī)不應(yīng)該像電視機(jī)一樣主要用于娛樂，而應(yīng)該是一種工具，一種用于工作的工具。如今，輿論界將電子信息網(wǎng)絡(luò)列為第四傳播媒體，認(rèn)為這第四傳媒的最大優(yōu)越性是具有交互性，即傳播者與接受者之間可以即時(shí)地交互溝通。目前社會(huì)對(duì)電子信息網(wǎng)絡(luò)的利用也大都是將其當(dāng)作媒體，傳播各種新近的新聞信息和娛樂內(nèi)容。但是，如果僅僅將電子信息網(wǎng)絡(luò)看作是一種媒體，不僅有礙于電子信息網(wǎng)絡(luò)功能的充分完全的發(fā)揮，而且容易培養(yǎng)出不正常的網(wǎng)絡(luò)文化觀念。從傳統(tǒng)看，傳播媒體，盡管也傳播政治、經(jīng)濟(jì)、文化新聞，不僅有益于受眾的生活，也有益于受眾的工作，但大多數(shù)受眾對(duì)待傳播媒體的主要的心態(tài)是消遣和娛樂。將電子信息網(wǎng)絡(luò)看作一種媒體，也就意味著引導(dǎo)大多數(shù)人以消遣和娛樂的心態(tài)來對(duì)待電子信息網(wǎng)絡(luò)。把電子信息網(wǎng)絡(luò)當(dāng)作消遣和娛樂的工具，抱著消遣和娛樂的態(tài)度到網(wǎng)絡(luò)世界中尋求樂趣，很可能會(huì)因感到新聞或知識(shí)信息甚至娛樂內(nèi)容缺乏趣味而尋求別的樂趣和刺激，以網(wǎng)上冒險(xiǎn)來追求刺激就會(huì)成為一些人的選擇，而網(wǎng)上冒險(xiǎn)所朝向的就是網(wǎng)絡(luò)犯罪。

計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)是現(xiàn)代工具，是大容量的交互式的信息工具。我們不應(yīng)該用這一工具來裝載與報(bào)紙、廣播、電視同樣的信息內(nèi)容而使其成為一種新的傳播媒體，而應(yīng)該使其成為一個(gè)容納全世界各類知識(shí)信息的全功能超級(jí)資料庫，并成為世界范圍的知識(shí)、信息的交互式即時(shí)傳輸通道?？朔?duì)待計(jì)算機(jī)和電子信息網(wǎng)絡(luò)的消遣、娛樂心態(tài)，培養(yǎng)起完全的工作心態(tài)，是網(wǎng)絡(luò)犯罪文化防控最基礎(chǔ)的一環(huán)。